一、什么是“商業(yè)秘密”？

商業(yè)秘密是一種非公開信息，具有商業(yè)價(jià)值且經(jīng)過(guò)刻意采取措施進(jìn)行保護(hù)的秘密信息。在我國(guó)，商業(yè)秘密的相關(guān)規(guī)定主要體現(xiàn)在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中，其中規(guī)定商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)滿足不為公眾所知曉、具有商業(yè)價(jià)值以及經(jīng)過(guò)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施等條件。

舉個(gè)例子，可口可樂(lè)的“7X號(hào)貨物”配方信息就是一個(gè)商業(yè)秘密。該配方核心成分被保管在亞特蘭大銀行保險(xiǎn)柜中，由三個(gè)不知彼此身份的高級(jí)職員分別掌握，他們都簽署了《終身保密協(xié)議》。這樣通過(guò)單本留世、嚴(yán)密封存、關(guān)鍵配料、三人分管、保密協(xié)議等手段實(shí)現(xiàn)了對(duì)配方秘密的保護(hù)，也成就了可口可樂(lè)這家市值萬(wàn)億的百年品牌。

商業(yè)秘密的保護(hù)對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)非常重要，因?yàn)樗梢詾槠髽I(yè)帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和市場(chǎng)地位。企業(yè)需要采取合同、保密協(xié)議、技術(shù)控制、限制訪問(wèn)等多種方式來(lái)確保商業(yè)秘密的保密性和安全性。商業(yè)秘密是在黑暗中生存的權(quán)利，只有經(jīng)過(guò)嚴(yán)格保護(hù)，才能夠?yàn)槠髽I(yè)帶來(lái)商業(yè)價(jià)值和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。
 

二、商業(yè)秘密的特征  

商業(yè)秘密是一種有商業(yè)價(jià)值的、未為公眾所知曉的信息，并經(jīng)過(guò)持有者采取了合理的保密措施進(jìn)行保護(hù)。商業(yè)秘密具有明確可識(shí)別的特征，需要能夠被確定和界定。商業(yè)秘密的保密性非常重要，只有在受限制的范圍內(nèi)才能夠獲取，同時(shí)商業(yè)秘密對(duì)持有者具有商業(yè)上的重要性，能夠?yàn)槌钟姓邘?lái)經(jīng)濟(jì)利益或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。因此，商業(yè)秘密的保護(hù)需要采取合理的保密措施，例如簽訂保密協(xié)議、限制員工和合作伙伴的接觸、使用技術(shù)性措施等。這些特征對(duì)于判斷某項(xiàng)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密具有指導(dǎo)意義，并且也是商業(yè)秘密法律保護(hù)的基本要素。

商業(yè)秘密的第一個(gè)特征是秘密性。這意味著相關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉，也不容易獲得。秘密性要求同時(shí)具備主觀秘密性和客觀秘密性。

1.主觀秘密性要求信息的擁有者具有對(duì)該信息予以保密的主觀心態(tài)，并且已經(jīng)采取了合理、有效的保密措施。這意味著持有者必須意識(shí)到信息的保密重要性，并采取措施來(lái)確保其保密性。

2.客觀秘密性的認(rèn)定取決于信息公開造成的實(shí)際效果。如果信息公開會(huì)導(dǎo)致所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉，那么該信息就具備客觀秘密性；反之，則不具備。此外，客觀秘密性還取決于獲取該信息的難易程度。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第9條規(guī)定，以下情形可以視為不滿足秘密性要求，不能認(rèn)定為商業(yè)秘密：a）該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例；b）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得；c）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；d）該信息已通過(guò)公開的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開；e）該信息從其他公開渠道可以獲得；f）該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得。

商業(yè)秘密的第二個(gè)特征是經(jīng)濟(jì)性，也稱為價(jià)值性。這意味著作為商業(yè)秘密的信息能給持有人帶來(lái)現(xiàn)實(shí)或潛在的經(jīng)濟(jì)利益或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

判斷一項(xiàng)信息是否具有經(jīng)濟(jì)性應(yīng)該從其在社會(huì)上是否有經(jīng)濟(jì)價(jià)值為標(biāo)準(zhǔn)。因此，積極信息對(duì)于信息持有者的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)直接有用，可以成為商業(yè)秘密；而消極信息雖然對(duì)信息持有者沒(méi)有直接效用，但如果被同行競(jìng)爭(zhēng)者知曉，可以從中借鑒經(jīng)驗(yàn)，避免自己犯錯(cuò)，從而削弱或減滅信息持有者的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，也可以成為商業(yè)秘密。

商業(yè)秘密的第三個(gè)特征是管理性。管理性指的是商業(yè)秘密權(quán)利人采取了合理的保密措施并進(jìn)行必要的管理。作為一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)，商業(yè)秘密不能像其他有形財(cái)產(chǎn)一樣通過(guò)占有或登記來(lái)彰顯其所有權(quán)，也不能像專利或商標(biāo)一樣通過(guò)國(guó)家相關(guān)部門的確權(quán)來(lái)確認(rèn)其專有權(quán)。因此，商業(yè)秘密的所有權(quán)只能通過(guò)采取保密措施，并將其置于持有人的控制之下來(lái)維護(hù)。

管理性不僅可以作為認(rèn)定主觀秘密性的依據(jù)，從而證實(shí)商業(yè)秘密具備秘密性和經(jīng)濟(jì)性，同時(shí)也是商業(yè)秘密成為財(cái)產(chǎn)權(quán)的標(biāo)志。通過(guò)采取措施，如簽訂保密協(xié)議、限制員工訪問(wèn)、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)安全等，商業(yè)秘密權(quán)利人可以有效地管理和保護(hù)其商業(yè)秘密。
 

三、法條速遞

根據(jù)《TRIPS協(xié)定》第39條，在確保對(duì)《巴黎公約》（1967年）第10條之2規(guī)定的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)采取有效保護(hù)的同時(shí)，各成員國(guó)應(yīng)按照該條款對(duì)未披露的信息和提交給政府或政府機(jī)構(gòu)的數(shù)據(jù)進(jìn)行保護(hù)。

自然人和法人應(yīng)有能力防止其合法控制的信息在未經(jīng)其同意的情況下以違反誠(chéng)實(shí)商業(yè)行為的方式向他人披露、被他人獲得或使用。只要滿足以下條件的信息：

(a) 該信息是秘密的，即該信息作為一個(gè)整體或就其各部分的精確排列和組合而言，尚未為從事相關(guān)領(lǐng)域工作的人普遍了解或難以獲得；

(b) 該信息因?yàn)槭敲孛艿亩哂猩虡I(yè)價(jià)值；并且

(c) 該信息的合法控制人已經(jīng)采取合理的步驟來(lái)維持其保密性。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見》第154條，所指的商業(yè)秘密主要包括技術(shù)秘密、商業(yè)情報(bào)以及其他信息，例如生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易聯(lián)系和購(gòu)銷渠道等。這些是當(dāng)事人不愿公開的工商業(yè)秘密。

《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第9條：

有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條第三款規(guī)定的“不為公眾所知悉”。 
具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉： 
（一）該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例； 
（二）該信 息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得； 
（三）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露； 
（四）該信息已通過(guò)公開的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開； 
（五）該信息從其他公開渠道可以獲得； 
（六）該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第10條的規(guī)定，如果相關(guān)信息具有實(shí)際的或潛在的商業(yè)價(jià)值，并且可以為權(quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，那么應(yīng)被視為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條第三款規(guī)定的“能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”。