行政法當中酌情從輕處罰的規定是什么？

一、行政法當中酌情從輕處罰的規定是什么? 《 行政處罰法 》第二十七條對從輕、減輕或免予 行政處罰 的情形作了規定。《行政處罰法》之所以作出從輕、減輕或免予行政處罰的規定，主要基于以下幾點考慮。首先，在我國處罰本身不是目的，如果用較輕的處罰能夠達到目的，那么采用較重的處罰事實上會擴大處罰成本。其次，恰當地使用從輕、減輕或免于處罰，更容易使人改過自新。再其次，違法行為客觀上有情節輕重之分，有危害大小之別，如果處罰不分輕重，不管三七二十一皆打五十大板，既不能體現過罰相適應的原則，也不公正。最后，根據情節、后果輕重來處罰，更能夠發揮行政處罰催人向善的導向作用，更能夠體現行政處罰的 法規 制定初衷。 但從《行政處罰法》第二十七條的規定不難看出，決定從輕、減輕或免予處罰必須具備法定條件，而不完全取決于執法人員的自由裁量。從輕處罰是指行政機關對違法行為人在幾種可能的處罰方式內選擇較輕的處罰方式，或者在允許的幅度內選擇較輕的處罰。減輕處罰是指行政機關在法定的處罰方式和處罰幅度最低限以下，對違法行為人適用行政處罰。 根據《行政處罰法》第二十七條第一款之規定，從輕或者減輕處罰，應當具備下列情形之一。 主動消除或者減輕違法行為危害后果的。這種情況是指違法當事人對實施違法行為主動補救，是從主觀積極的角度來消除或者減輕違法行為的危害后果。主動消除或者減輕違法行為的危害后果，不僅使已造成的社會危害性有所減輕，而且表明行為人已經知錯改錯，而不是文過飾非。如不從輕或減輕處罰，會堵塞了違法者的“自新”之途。 受他人脅迫有違法行為的。這種情況是指在現實生活中有些人實施違法行為是由于某種原因而受到一定程度的威逼或者強制。這些人從主觀上看是不完全愿意實施違法行為的，客觀上在違法行為實施過程中所起的作用也較小。受他人脅迫實施違法行為，之所以可以從輕或減輕處罰，是因為被脅迫人實施違法行為并非行為人主動的意思表示，而是一種被動行為，客觀上處于意志相對不自由狀態。此外，在這種情況下，脅迫者往往承擔更重的責任，從該違法事件整體來看，并不違反“過罰相適應”原則。 配合行政機關查處違法行為有立功表現的。這種情況是指當事人以實際行動對違法行為予以補救，配合行政機關查處違法行為，包括檢舉揭發違法行為，向行政機關主動提供材料和線索，積極做有關當事人的工作，使行政機關的查處工作進展順利、效果明顯。立功可以贖過，目的在于激勵違法行為人檢舉揭發違法行為。可見，將這種表現作為從輕或減輕處罰的法定理由，主要是基于行政處罰政策上的考慮。當然，違法行為人積極配合行政機關查處違法行為并有立功表現，表明其主觀惡意減輕，行為人對自己的法定義務已有所認識和重視，對其從輕或減輕處罰，也是符合“過罰相適應”原則的。 有其他依法從輕或者減輕行政處罰情形的。由于上述3種情形不可能概括所有應當從輕或者減輕行政處罰的情況，故本項規定為某些特殊情形留有余地。現實中對此項規定的理解和適用最易產生偏差和錯誤。因此，執法人員不能只注意此項規定中“其他從輕或者減輕行政處罰”的情節，而忽視了其中的“依法”兩個字。 正確理解此項規定，應該解釋為“其他法律、法規、規章規定的從輕或者減輕行政處罰的”。這具體包括兩方面的含義：一是《行政處罰法》實施之前法律、法規、規章規定的其他從輕或者減輕行政處罰的情形仍然有效。如《行政處罰法》實施時仍未失效的《投機倒把行政處罰暫行條例施行細則》(已于2008年廢止)第十七條規定：“投機倒把情節輕微或者行為人主動交代、檢舉立功的，可以從輕或者免予處罰。”二是《行政處罰法》實施之后法律、法規、規章仍然可以對從輕或者減輕行政處罰的情形作出特別規定。如2000年7月8日修訂的《中華人民共和國 產品質量法 》第五十五條規定：“銷售者銷售本法第四十九條至第五十三條規定禁止銷售的產品，有充分 證據 證明其不知道該產品為禁止銷售的產品并如實說明其進貨來源的，可以從輕或者減輕處罰。” 《行政處罰法》第二十七條第二款中的不予處罰應理解為免予處罰，是指行政機關考慮到某些法定情形對應受行政處罰行為的人不適用行政處罰的情況。免予處罰過度適用，會造成“執法疲軟”，所以對免予處罰必須規定法定條件。根據本條規定，免予處罰必須同時具備3個要件：違法行為輕微，行為人有及時糾正違法行為的事實存在，沒有造成危害后果。缺少其中任何一個要件，就不能免予處罰。 應該引起注意的是，對經濟困難的違法當事人，不能因收繳其罰款難度大，為了提高結案效率，而予以從輕或者減輕處罰。因為“經濟困難”不是從輕、減輕或者免予處罰的法定條件。對經濟確有困難、一時難以繳納罰款的當事人該如何處理?《行政處罰法》第五十二條作出明確規定：“當事人確有經濟困難，需要延期或者分期繳納罰款的，經當事人申請和行政機關批準，可以暫緩或者分期繳納。”

國家經貿委、國家計委、國家工商行政管理局、國家質量技術監督局關于繭絲價格和流通管理辦法

一、蠶繭收購和管理。

（一）蠶繭收購和經營管理由中國絲綢進出口總公司和各省、自治區、直轄市及計劃單列市絲綢公司統一負責。

（二）蠶繭收購站必須持有省級絲綢公司頒發的有效的《蠶繭收購委托書》和工商行政管理部門頒發的營業執照。

（三）對個人和不具備收烘蠶繭條件的單位，各省級絲綢公司不得頒發《蠶繭收購委托書》，工商行政管理部門不得頒發有蠶繭收購內容的營業執照。非蠶繭產區不得設立蠶繭收購站。對違反者要追究責任。個人及未經許可的單位從事蠶繭收購的，由工商行政管理部門予以取締，對違反收購、經營蠶繭的，依照《投機倒把行政處罰暫行條例》處理。

（四）禁止以任何形式將蠶繭收購站承包給個人或其他單位經營。對違反者，由省級絲綢公司取消收購蠶繭資格，收回《蠶繭收購委托書》，由工商行政管理部門依照《投機倒把行政處罰暫行條例》處理。

（五）各地蠶繭收購單位不得跨地區收購鮮繭，各部門要在當地政府領導下，積極配合，共同做好毗鄰地區協調工作。凡跨地區收購的鮮繭由工商行政管理部門依法予以查扣。其查扣的蠶繭，由原產地絲綢公司按國家和省（自治區、直轄市）規定標準和價格予以收購。

（六）對于跨地區收購鮮繭的收購單位，情節嚴重的，由所在地省級絲綢公司取消其《蠶繭收購委托書》，工商行政管理部門取消其相關經營資格。二、繭絲價格制定和管理

（一）桑蠶鮮繭和干繭實行中央指導下的省級政府定價。省級政府不得將定價權下放到市、縣。

廠絲出廠價實行中央政府指導價，各企業不得突破國家規定的價格浮動范圍。

（二）各收購、經營蠶繭的單位（含繅絲企業）必須遵守政府的價格政策。對不執行國家規定價格和違反規定抬級抬價、壓級壓價的，對蠶繭、廠絲交易中采取抬高或降低質量等級等手段變相提高或壓低商品價格的，由價格主管部門按《價格法》進行處罰。三、質量監督管理

（一）蠶繭收購應嚴格實行儀評，禁止手估目評。在收購中如發現不采用儀評的繭站，由技術監督部門責令整改；整改無效的，由所在地省級絲綢公司取消《蠶繭收購委托書》，工商行政管理部門取消其相關經營資格。

（二）對不符合技術規范要求收烘蠶繭的繭站，由技術監督部門責令其整改；整改無效的，由所在地省級絲綢公司取消其《蠶繭收購委托書》，工商行政管理部門取消其相關經營資格。

（三）技術監督部門應加強對國內流動的干繭、廠絲質量的監督檢查。流通的干繭、廠絲必須有依國家標準檢驗的產品合格證，并標明質量等級。無產品合格證或等級不符的，由技術監督部門及其專業纖維檢驗機構依《產品質量法》、《標準化法》等國家有關法律、法規規定進行處罰。

（四）對在干繭、廠絲等交易中摻雜使假、以次充好造成質級不符的，以及缺斤短兩的，由技術監督部門、工商行政管理部門依照《產品質量法》、《計量法》、《投機倒把行政處罰暫行條例》等國家有關法律、法規規定進行處罰。四、加強組織領導

各級政府要加強、支持、指導執法部門的工作，協調執法過程中的問題。各執法部門要加強自身業務和作風建設，嚴格公正執法。

行政訴訟的五種判決

1.判決維持

判決維持是確認、肯定被訴具體行政行為合法的判決。行政訴訟法規定，判決維持必須是被訴具體行政行為證據確鑿、適用法律法規正確、符合法定程序。證據確鑿，是指被訴具體行政行為確認的事實，具有充分證據證明其真實存在。適用法律法規正確，是指適用了應當適用的法律法規和具體的條文款項，而且處理的性質、形式和程序等符合法律法規的規定。符合法程序，是指在法律法規明確規定有實施具體行政行為的程序時，作出被訴具體行政行為必須嚴格遵循法定程序。

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證據確鑿，適用法律法規正確和符合法定程序是具體行政行為合法的三個基本條件，三者互相結合、互相制約，是統一而不可分割的有機整體。只有三項條件同時具備，才能作出維持被訴具體行政行為的判決，否則，缺乏其中任何一項條件，都會影響被訴具體行政行為的合法性，不能判決維持被訴具體行政行為。

2.判決撤銷

判決撤銷，是否定被訴具體行政行為合法的判決。根據行政訴訟法第五十四條第(二)項的規定，人民法院經過審理，認定被訴具體行政行為有下列情況之一的，應判決撤銷：

(1)主要證據不足的。“主要證據不足”是指被告向人民法院提交的證據不能證實其所作出的被訴具體行政行為所認定的有關定性和處理結果的基本事實。行政機關的具體行政必須在查清事實的基礎上才能作出。反之，在沒有查清事實的情況下，作出的具體行政行為，違反了執法機關必須以事實為根據，以法律為準繩的原則，因此予以撤銷。但是，被告提交的證據中僅缺少個別枝節證據，不影響定性和處理結果的，不屬于主要證據不足。

具體行政行為主要證據不足的主要表現形式有：①具體行政行為認定的事實不清。即具體行政行為認定的事實中，關系到定性或者處理結果的主要事實或情節不清楚。例如，某市衛生局認定某醫院銷售假藥，決定給予罰款5萬元的處罰，但未認定該醫院銷售了多少假藥，非法獲利主要事實和情節。這一處罰決定即屬事實不清。②具體行政行為認定的被處理行為或事實，沒有足夠的證據證實，或被告舉不出證據。如某縣物價局認定某供銷合作社擅自提高化肥價格，但在法庭上提供不出有關擅自提價的任何證據。③具體行政行為認定的責任主體錯誤或證據不足。即將非責任主體認定為責任主體，未將責任主體作為責任主體認定，或認定的責任主體缺少有關證據加以證明。如，工商行政管理機關將G公司的倒賣國家限制自由買賣物資的行為，認定為K公司的行為。④將行為人的身份認定錯誤，責任能力認定錯誤。如衛生防疫站將非食品經營者認定為食品經營者;又如公安機關將未成人認定為成年人。

(2)適用法律、法規錯誤的。適用法律、法規錯誤，是指被訴具體行政行為適用了不應該適用的法律、法規規范，或沒有適用應當適用的法律、法規規范。適用法律、法規錯誤的主要形式有以下幾種：①將行為人合法的行為認定為違法行為，并適用有關處理該類違法行為的法律條文進行定性。例如，某個體工商戶從甲縣收購10噸土豆運到乙市銷售，在銷售時，被工商行政管理機關查處。工商行政管理機關依據《投機倒把行政處罰暫行條例》認定該個體工商戶的行為是投機倒把行為，將其10噸土豆沒收。該個體工商戶販運土豆的行為屬于合法經營行為，不屬于投機倒把行為，工商行政管理機關依據《投機倒把行政處罰暫行條例》對該個體工商戶的處罰即屬適用法律、法規錯誤。②應適用甲法，卻適用了乙法。例如，某機電公司不執行提價申報制度的規定，在未向物價管理行政機關申報的情況下，擅自提高機電產品的價格，應適用《中華人民共和國價格管理條例》的有關規定予以處罰，但處理機關即適用了《投機倒把行政處罰暫條例》給予處罰。③應適用甲法的某些條款，卻適用了甲法的其他條款。例如，李某在擠車時，與王某發生口角，李某將王某毆打致成輕微傷害。以這一違法行為應適用《中華人民共和國治安管理處罰條例》第二十三條的規定予以處罰，卻適用了第十九條以結伙斗毆給予李某處罰。④雖引用法沒有錯，但沒有適用該法條中必須適用的部分。例如，某市衛生局查出某藥店出售劣藥，獲利5000元，并同時查出未出售的劣藥10箱，依據《中華人民共和國藥品管理法》第五十一條和《中華人民共和國藥品管理法實施辦法》第四十九條，作出給予該藥店3萬元罰款的決定。依據上述兩條的規定，對銷售劣藥的，必須沒收劣藥和違法所得，只有在給予這兩種處罰仍不足以糾正這類違法行為時，才可以并處罰款。市衛生局在款給藥店沒收劣藥和違法所得處罰時，僅給罰款處罰，即屬于這類適用法律、法規錯誤的性質。⑤適用了尚未生效或已經生效的法律、法規。在實踐中，出現這類問題較多的是，行為人的行為發生在新法生效以前，處理在新法生效以后，對這類行為的實體問題的處理，原則上應當適用舊法，程序上應當適用新法。而有些行政機關在處理這類問題時，即都適用新法，或都適用舊法。例如，1990年1月21日高某在某市區違章建房。市規劃避于同年7月6日依據《中華人民共和國城市劃法》的規定，對高某進行了處罰。因城市規劃法在1990年4月1日生效，故不應適用該法，而應適用城市規劃條例。市規劃局的這一處罰決定屬于適用法律、法規錯誤。⑥適用了被處理行為地以外的地方性規及地方性規章。

(3)違反法定程序。“違反法定程序”是指行政主體實施具體行政行為時，違反法律法規方式、形式、手續、步驟、時限等行政程序。法律法規對有關行政程序問題未作明確的規定，有權制定規章的行政機關依據法律、法規制定的有關行政程序的規定，只要與法律、法規的規定不相抵觸的，亦應視為“法定程序”。法定程序是行政主體正確、及時作出具體行政行為的必要保證，是防止行政主體濫用職權的有效措施。如果違法法定程序，很可以作出不合法的具體行政行為，侵犯公民、法人或者其他組織的合法權益。因此，違反法定程序的被訴具體行政行為應予判決撤銷。

違反法定程序的主要表現形式有：①應當回避的辦案人員沒有回避。即承辦人與其承辦的案件的處理結果之間有利害關系，或與案件的當事人之間具有影響公正處理的關系，應當回避而未回避的。如，某公安派出所江所長與曹某是親戚，江所長在處理曹某與朱某互毆治安案件時，朱某要求江所長回避，江所長沒有理睬，繼續處理此安全。該案的處理程序違反了法定應當加避的規定。②先裁決，后取證。“以事實為根據，以法律為準繩”是我國憲法所確定的一切執法機關執法的一項基本原則。據此，行政主體應在查清事實后才能作出具體行政行為，而不能先裁決，后取證。凡是先裁決，后取證的，都屬于違反法定程序的性質。③沒有進行法律、法規及規章規定的必須進行的步驟。例如，《中華人民共和國治安管理處罰條例》規定，對違反治安管理的人的處罰(當場處罰除外)程序是，傳喚、訊問、取讓、裁決。公安機關未經過傳喚、訊問所作的處罰裁決，屬違反法定程序的行為。④未辦理法定手續。例如，《中華人民共和國食品衛生法(試行)》規定，食品衛生監督機構所作的吊銷衛生許可證或者罰款5千元以上的決定，必須經縣以上人民政府批準。食品衛生監督機構所作的這兩類處罰決定，未經縣以上人民政府批準的，亦屬違反法定程序的行為。

(4)超越職權。“超越職權”，是指行政主體在行政管理活動中，行使了法律、法規沒有授予的行政權力，或者超越了法律、法規授予的權限。它是一種實體上作為形式的違法行政行為，不論行政主體的行為動機、目的是否正當、合理。只要行為客觀上超出了法定權限，即構成超越職權。

超越職權的主要表現形式有：①越權行使司法權。即行政主體行使了法律授予人民法院行使的審判權、人民檢察院行使的檢察權和刑事訴訟法授予公安機關、安全機關行使的刑事偵查權。從審判實踐中反映的情況看，越權行使司法權主要有三種，一是，越權行使司法裁判權。司法裁判權只能由人民法院行使，其他任何機關均不能行使，項行使了即屬越權行為。例如，某工廠與某公司發生經濟糾紛，公安機關作出某公司賠償某工廠20萬元的決定。該處理決定就屬越權行使司法裁判權。二是，行政主體作出的具體行政行為否定人民法院作出的已經發生法律效力的判決、裁定及法院主持下當事人達成的調解協議。因人民法院作出的已經發生法律效力的判決、裁定及其主持下當事人達成的調解協議，具有最終法律效力，非經司法程序不得改變。故行政主體作出的具體行政行為不得否定已生效的判決、裁定及法院主持下達成的調解協議的法律效力。例如，X公司因拖欠Y公司購買電視機貨款發生糾紛，Y公司起訴到人民法院。法院經審理，判決認定，X公司與Y公司所簽訂的購買電視機合同有效，X公司在判決生效后一個月內付清其所欠Y公司的貨款。判決生效后，工商行政管理機關以Y公司違法倒賣電視機，沒收Y公司所獲得的利潤。工商行政管理機關的這一決定就屬于這類越權行為。三是，越權行使司法強制執行權。法律將某項強制執行權僅授予人民法院，而未授予行政機關，行政機關不得自行采取強制執行措施，只能申請人民法院強制執行。如果自行采取強制措施就屬越權行使司法強制執行權行為。例如，《中華人民共和國土地管理法》規定對非法占用土地的行為人作出的行政處罰決定，被處罰人在法定起訴期限內，既不起訴又不執行的，由作出處罰決定的行政機關申請人民法院強制執行。如果作出處罰決定的行政機關不申請法院自行采取強制措施的，即屬這類越權行為。②超越部門職權。“部門”是指組織成某一類縱向行政管理系統的整體行政機關。按照部委和國務院直屬局的設置來劃分，可以分為公安、衛生、城建、工商、土地、稅務等70多個部門。各部門的行政機關只能在法律、法規授予該部門的職權范圍內作出具體行政行為，若超出即屬越職權的行為。例如，公安機關以違反衛生行政管理的行為，依據有關衛生方面的法律規范作出行政處罰決定。③超越級別職權。級別職權是指各級行政主體在行政管理活動中的創始工和權限劃分。每一級行政主體的職能是由憲法、行政組織法和單行法律、法規及規章加以規定的。各級行政主體應在憲法和法律、法規及規章授予其級職權內行使職權，如果超出亦屬超越職權的行為，在審判實踐中，發現的超越級別職權的行為主要有兩種，一是，下級機關行使上訴上級機關的職權。例如，治安管理處罰條例第三十條規定，對違反治安管理行為的處罰，由縣、市公安局、公安分局或者相當于縣一級的公安機關裁決;警告、五十元以下罰款，可以由公安派出所裁決。公安派出所作了挽留或者五十元以上罰款的裁決，就屬這類越權行為。二是，行政主體的內部機構或法律、法規未授權的派出機構以自己的名、名義作出的具體行政行為。例如，行政機關的內部處室以自己的名義對違法行為人作出的行政處罰決定，就屬這類。④超越地域管轄權。地域職權是確定同級行政主體的行政職權上的權限分工。每一個行政主體只能地法律、法規規定的行政轄區內，行使行政職權，不得超出。一旦超出即屬違法。例如，丁縣境內的企業違法排污行為，根據有關環境保護法律規范的規定，應由丁縣環保局處罰。如果丙縣環保局作出處罰決定，這一決定即屬越權。⑤超出法定范圍和幅度。所謂法定范圍是指法律、法規規定行政主體處理某類行政管理事務的權限范圍。它包括審批、確認、強制執行以及對某類違法行為可以給予何種種類的行政的處罰等等。所謂處罰幅度是指法律、法規規定以某類違法給予某種種類處罰的最低限至最高限。這類越權行為主要有三種表現形式，一是，超出處理某類行政事務的權限。例如，鄉政府超出農村居民宅基地的標準批準農村居民建房。二是，給予違法行為人的處罰，超出法律、法規規定的可以給予的處罰種類。如，《中華人民共和國海關法行政處罰實施細則》第五條第(一)項規定，未構成犯罪走私國家禁止進出境的物品的，沒收走私物品和違法所得，可以并處人民幣萬五萬元以下的罰款。如果海關對這類走私行為人的處罰超出該規定的，即屬這類違法行為。

(5)濫用職權。行政主體作出的具體行政行為雖然在其自由載量權范圍內，但違反了法律、法規的目的和原則，并且不合理，稱之為濫用職權。構成濫用職權的具體行政行為必須同時具備三個要件：①行政主體作出的具體行政行為超出其法定的權限范圍;②該具體行政行為違背或者偏離了法律、法規的目的、原則;③該具體行政行為必須是不合理的。這里所講的“不合理”是指對所處理的問題具有一般知識的人都認為行政主體是在不正當地行使職權。

濫用職權的主要形式有三種：①主觀動機不良。即行政主體明其行為的結果違背或者偏離法律、法規的目的、原則，而基于管理者個人利益、親屬利益、本單位利益，假公濟私、以權謀私的動機，作出不合理的具體行政行為。如，某工商管理所所長在沒有合理理由的情況下，將個體工商戶黃某經營的地理位置很好的攤位，調整給其親屬，就屬濫用職權的行為。②未考慮應當考慮的因素。即行政主體在作出具體行政行為時，沒有把法律、法規規定應當考慮的因素或者按照常理應當考慮的因素作為依據，任意作出不合理的具體行政行為。如，根據《治安管理處罰條例》第十六條規定：“違反治安管理有下列情形之一的，可以從輕或者免予處罰：(一)情節特別輕微的;(二)主動承認錯誤及時改正的;(三)由于他人脅迫或者詐騙的。”③考慮了不應考慮的因素。即行政主體在作出具體行政行為時，把法律、法規規定不應當考慮的因素或者常理不應當考慮的因素作為處理問題的依據，作出不合理的具體行為。例如如，某行政機關因某企業未安排其單位職工子弟的就業，該行政機關加重對該企業的處罰。

撤銷分為全部撤銷與部分撤銷。全部撤銷是被訴具體行政行為具有上列五種情況之一，必須全部撤銷方能糾正其違法性時，判決撤銷帶個具體行政行為。部分撤銷是在肯定具體行政行為部分合法的基礎上，主定具體行政行為有部分或局部符合應予撤銷的五項條件之一，予以分別處理，對不合法部分判決撤銷，對合法部分判決維持。

人民法院判決撤銷復議機關維持的原具體行政行為，復議裁決自然無效。因為，復議決定是針對原具體行政行為而作出的，是對原具體行政行為的一種肯定，是依附于原具體行政行為存在而存在的，所以判決撤銷原具體行政行為后，復議決定自然也就失去效力。

人民法院在審理行政案件中，對行政機關應給予行政處罰而沒有給予行政處罰的人，不能直接給予行政處罰，而只能向有關的行政機關提出司法建議。因為審判權與行政權是兩個獨立的權力，行政審判只能對行政機關作出的具體行政行為是否合法進行監督，在行政機關沒有作出具體行政行為時，人民法院無權也無法實行監督，人民法院不能越俎代皰俎去處理由行政機關處理的事務。

3.判決重新作出具體行政行為

判決重新作出具體行政行為是判決撤銷的一種補充。撤銷判決是對被訴具體行政行為合法性的否定，可能導致行政法律關系的消滅，但是具體行政行為的撤銷與行政法律關系的存廢并必然聯系。有的具體行政行為被撤銷，可能引起行政法律關系內容的變更，但是具體問題沒有解決;有的具體行政行為被撤銷后，行政法律關系也隨之消失。凡屬前一種情況的，人民法院應判決撤銷被訴具體行政行為的同時，令被告重新作出具體行政行為。這類判決應在判決理由部分指明被告就重新作出具體行政行為的方向，在判決部分寫明重新作出具體行政行為的期限。這樣既可以糾正原違法的具體行政行為，同時又可以使行政機關重新作出合法的具體行政行為，以維護保障正常的行政管理秩序，穩定合法扣行政法律關系。

被告重新作出的具體行政行為，必須糾正原違法的具體行政行為。根據行政訴訟法第五十五條的規定，被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。否則，人民法院應根據行政訴訟法第五十四條第(二)項和第五十五條的規定判決撤銷，并根據第六十五條第三款的規定進行處理。以保障司法審判活動的權威性和嚴肅性。

但這里需要特別指出兩個問題：(1)人民法院判決被告重新作出具體行政行為，被告重新作出的具體行政行為的事實和理由部分只要改變了其中的一部分，即不屬于行政訴訟法第五十五條規定的“同一的事實和理由”。所謂“同一的事實和理由”中的“事實”是指具體行政行為所認定的事實：“理由”是指具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。(2)人民法院以違反法定程序為由，判決撤銷行政機關具體行政行為的，行政機關重新作出具體行政行為時，不受行政訴訟法第五十五條的限制。

4.判決限期履行法定職責

判決限期履行法定職責，是指被告不履行或者拖延履行法定職責時，判決被告必須在一定期限內履行法定職責。根據行政訴訟法的有關規定，對以下幾種情況可以判決限期履行法定職責：(1)符合法定條件申請被訴行政機關頒發許可證和執照，被訴行政機關拒絕頒發和不予答復的。(2)申請被訴行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，被訴訟機關拒絕履行或者不予答復的。(3)被訴行政沒有依法發給撫恤金的。(4)其他不履行法定法定職責的行為。即除以上三種不履行法定職責以外，涉及公民、法人或者其他組織人身權、財產權方面不履行法定職責的行為。如民政部門對符合法定結婚條件的人申請登記結婚，拒絕給予登記或拖延辦理的;復議行政機關拒絕復議等等。

限期履行法定職責的具體期限，應當根據案件的具體情況和履行的實際可能來確定。不能限期過短，使行政機關來不及履行，也不能將限期定得過長，以免行政機關繼續拖延。

5.判決變更

判決變更是指人民法院作出的判決改變了被訴具體行政行為的處理結果。人民法院對被訴具體行政行為一般不能變更，只有在特別情況下才可變更。根據行政訴訟法第五十四條第(四)項的規定，人民法院判決變更被訴具體行政行為必須同時具備兩個條件：首先，必須是實施行政處罰的具體行政行為。即法律、法規規定定的行政拘留、罰款、停業整頓、吊銷營業執照等等行政處罰;其次，必須是“顯失公正”的行政處罰。所謂顯失公正，是指行政主體在對被處罰人的行政處罰在形式上合法，但存在明顯的不合理，從而在實質上不合法的行政處罰。

不合理的行政處罰的表現形式主要有以下四種：①給予違法行為人的行政處罰與其應承擔的行政責任極不相稱。法律法規規定給予違法行為人行政處罰，就行政處罰本身而言，并不是法律追求的目的，法律規定行政處罰的目的是為了預防新的違法行為的出現，防止、糾正侵犯權利行為，保障人民權利和社會秩序。要達到法律的目的，必須做到違法行為人所受到的行政處罰與其過錯大小相一致，所有的違法者不論地位高低，只要違法情節相同的，一般都應給予相同的行政處罰。如果給予過錯很大的違法行為人很輕的行政處罰，就不能使其畏懼法律的威懾作用;如果對于過錯很小的違法行為人很重的行政處罰，就有可以使其對社會產生報復心理，亦不可能起到防止、糾正違法行為的作用。因此說，行政處罰不相稱是無法達到法律所追求的目的，故屬于不合理的一種表現形式。②同責不同罰。我為憲法規定，法律面前人人平等。根據這一原則，對每一個公民、法人或其他組織違反行政法律規范的行為，性質、情節上同的，應給予相等同的行政處罰。如果對同樣責任者給予不同輕重的行政處罰，就違反了法律面前人人平等的原則，也是不合理的一種表現形式。就要求行政主體在作出行政處罰決定時，應考慮以前和近期對同種情況的違法行為給予的行政處罰程度的因素，不能反復無常，因人而異。③在同一案件中，重者輕罰或輕者重罰。在同一案件中，行政主體給予違法責任重者較輕的行政處罰，或給予違法責任輕者較重的行政處罰。這種情況往往僅從單方的行政處罰來看并無明顯的畸輕畸重，但這種處理相比較之下有失公正，因此難以使被處罰者心服口服，甚至有可能使被處罰者產生逆反心理，與社會相對抗，起不到糾正違法者的錯誤，防止以后類似違法行為再發生的作用，亦屬不合理的一種形式。④沒有考慮被處罰者的實際承受能力。行政主體在作出行政處罰時，應考慮到被處罰人的實際承受能力，不能使被處罰人無法生活。如果給予被處罰人的行政處罰到其無法承擔的程度，就難以使其認識錯誤，糾正錯誤，有可能導致其作出新的違法行為，不利于社會的安定團結，故也屬不合理的一種形式。

投機倒把行政處罰暫行條例

第一條　為了加強對經濟的監督管理，保護合法經營和正當競爭，制裁投機倒把活動，保障經濟體制改革的順利進行，制定本條例。第二條　投機倒把行為由工商行政管理機關依照本條例規定予以處罰；情節嚴重，構成犯罪的，移送司法機關依法追究刑事責任。第三條　以牟取非法利潤為目的，違反國家法規和政策，擾亂社會主義經濟秩序的下列行為，屬于投機倒把行為；

（一）倒賣國家禁止或者限制自由買賣的物資，物品的；

（二）從零售商店或者其他渠道套購緊俏商品，就地加價倒賣的；

（三）倒賣國家計劃供應物資票證，倒賣發票、批件、許可證、執照、提貨憑證、有價證券的；

（四）倒賣文物、金銀（包括金銀制品）、外匯的；

（五）倒賣經濟合同，利用經濟合同或者其他手段騙買騙賣的；

（六）制造、推銷昌牌商品、假商品、劣質商品、坑害消費者，或者摻雜使假、偷工減料情節嚴重的；

（七）印制、銷售、傳播非法出版物（包括錄音像制品），獲得非法利潤的；

（八）為投機倒把活動提供貨源、支票、現金、銀行帳戶以及其他方便條件，或者代出證明，發票、代訂合同的；

（九）利用報銷憑證弄虛作假，進行不正當經營的；

（十）壟斷貨源、欺行霸市、哄抬物價、擾亂市場的；

（十一）其他擾亂社會主義經濟秩序的投機倒把行為。

前款第（十一）項行為。由省級以上工商行政管理機關根據國家法規和政策認定。第四條　工商行政管理機關查處投機倒把活動時，可以行使下列職權；

（一）詢問投機倒把行為人、嫌疑人和證人；

（二）檢查投機倒把行為人的財物，其中用于投機倒把的可以扣留；

（三）調查投機倒把行為和與之有關的活動；

（四）查閱、 復制、 扣留與投機倒把活動有關的合同、發票、帳冊、單據、記錄文件、業務函電和其他資料。第五條　工商行政管理機關在查處投機倒把活動時，投機倒把行為人。嫌疑人或者與投機倒把活動有牽連的單位和個人，必須如實交待、提供情況。第六條　經省級人民政府批準，工商行政管理機關可以會同公安機關在車站、碼頭以及交通要道設立檢查站。第七條　對投機倒把行為人的托運物資，經縣級以上工商行政管理局局長批準，可以扣留，有關運輸部門應當協助辦理，

對投機倒把為人的銀行存款，經縣級以上工商行政管理局局長批準，可以按照規定程序通知其開戶銀行暫停支付。第八條　工商行政管理機關依法行使職權，不受非法干預。

拒絕、阻礙工商行政管理工作人員依法執行職務的，由公安機關依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》的規定予以處罰；情節嚴重。構成犯罪的，由司法機關依法追究刑事責任。第九條　對投倒把行為的行政處罰包括。

（一）通報批評；

（二）限價出售商品；

（三）強制收購商品；

（四）沒收非法所得;

（五）沒收用于投機倒把的物資；

（六）沒收銷貨款；

（七）罰款；

（八）責令停業整頓；

（九）吊銷營業執照；

以上處罰，可以并處。第十條　個人從事投機倒把的，處罰個人。

兩人或者兩人以上共同從事投機倒把的處罰單位并追究主管人員和直接責任人員的責任。

國家工作人員利用職務之便從事投機倒把的，從重處罰，第十一條　被處罰人對工商行政管理機關的處罰決定不服的，可以在收到處罰通知之日起十五日內向上一級工商行政管理機關申請復議。上一級工商行政管理機關應當在收到復議申請之日起三十日作出復議決定。被處罰人對復議決定不服的，可以在收到復議通知之日起十五日內向人民法院起訴。第十二條　工商行政管理機關的處罰決定生效后，被處罰的單位和個體工商戶拒絕繳納罰沒款的，工商行政管理機關可以將扣留的物資變價抵繳，也可以經縣級以上工商行政管理局局長批準，按照有關規定通知其開戶銀行從其存款中劃撥。

對個人拒絕繳納罰沒款的，可以將扣留的物資變價抵繳，也可以通知其所在單位從個人工薪收人中扣繳。第十三條　工商行政管理機關在查處機倒把工作中， 應當堅持實事求是。 貫徹群眾路線，加強綜合治理，嚴格依法辦事。第十四條　工商行政管理工作人員濫用職權、亂扣亂罰、敲詐勒索、故意刁難，徇私舞弊， 貪污受賄， 或者玩忽職守，放縱投機倒把的，依照國家有關規定給予處分；情節嚴重，構成犯罪的，由司法機關依法追究刑事責任。

四川省查處投機倒把條例

第一章 總則第一條 為了加強對經濟活動的監督管理，保護合法經營和正當競爭，制裁投機倒把，維護社會主義經濟秩序，保障改革開放順利進行，根據國務院《投機倒把行政處罰暫行條例》和其他有關法律法規規定，結合四川實際，制定本條例。第二條 在四川省行政區域內查處投機倒把行為適用于本條例。第三條 查處投機倒把行為的主管機關是工商行政管理機關投機倒把行為構成犯罪的，由司法機關依法追究刑事責任。第四條 工商行政管理機關查處投機倒把行為，必須以事實為依據，以法律為準繩，嚴格依法辦事。第五條 工商行政管理機關依法行使職權，不受非法干預。第六條 工商行政管理機關查處投機倒把活動時，有關部門、單位和個人應積極配合；投機倒把行為人、嫌疑人或者與投機倒把活動有牽連的單位和個人，必須如實提供情況，不得拒絕。第七條 任何單位、個人對投機倒把行為，有權檢舉、揭發，并受法律保護，工商行政管理機關應對檢舉、揭發者負責保密。

對檢舉、揭發和協助查獲投機倒把案件有功的單位和個人，由工商行政管理機關給予表彰獎勵。第二章 查處第八條 以牟取非法利潤為目的，違反國家法律、法規和政策，擾亂社會主義經濟秩序的下列行為，屬于投機倒把行為：

（一）倒賣國家禁止或者限制自由買賣的物資、物品的；

（二）搶購、倒賣國家計劃收購物資，破壞國家收購計劃的；

（三）就地加價倒賣國家規定的重要生產資料的；從零售商店套購緊俏消費品，就地加價倒賣的；

（四）倒賣國家計劃供應物資票證和發票、批件、指標、許可證、執照、提貨憑證、以及其他國家禁止買賣的證券、證件的；

（五）倒賣文物、金銀（包括金銀制品）、外匯的；

（六）倒賣經濟合同，利用經濟合同或其他手段騙買騙賣的；

（七）買空賣空，非法轉包漁利，非法從事經紀活動，或者以替企業、事業、行政單位辦理業務為名，非法進行購銷活動的；

（八）制造、推銷冒牌商品、假商品、劣質商品，或者摻雜使假、偷工減料情節嚴重的；

（九）印制、銷售、傳播非法出版物（包括錄音錄像制品）獲得非法利潤的；

（十）為投機倒把活動提供貨源、支票、現金和其它方便條件，出租出借銀行帳戶，或者代出證明、代開發票、代訂合同的；

（十一）利用報銷憑證弄虛作假，進行不正當經營的；

（十二）壟斷貨源、欺行霸市，哄抬物價、擾亂市場的；

（十三）倒賣走私物品的；

（十四）省工商行政管理局根據國家法律、法規、規章和政策認定的其他擾亂社會主義經濟秩序的投機倒把行為。第九條 工商行政管理機關檢查投機倒把活動時，依法行使下列職權：

（一）詢問投機倒把行為人、嫌疑人和證人；

（二）檢查、暫時扣留與投機倒把相關或用于投機倒把的物資、物品和資金；

（三）調查投機倒把行為和與之有關的活動；

（四）查閱、復制、扣留與投機倒把活動有關的合同、發票、帳冊、單據、記錄、文件、業務函電、錄音錄像制品和其他資料。第十條 工商行政管理機關在車站、碼頭設立檢查站，或會同公安機關在交通要道設立檢查站，必須經省人民政府批準。第十一條 對投機倒把行為人托運、郵寄的財物，經縣級以上工商行政管理局局長批準，可以扣留，有關運輸、郵電部門應當協助辦理。

對與投機倒把相關或用于投機倒把的銀行存款、往來款項，經縣級以上工商行政管理局局長批準，工商行政管理機關可以憑批準文件向銀行（信用社）查詢；必要時，經縣級以上工商行政管理局局長批準，工商行政管理機關可以書面通知其開戶銀行（信用社）暫停支付。暫停支付的時間不得超過三個月。第三章 處罰第十二條 工商行政管理機關對投機倒把行為，應當視情節輕重不同，予以通報批評、責令停業整頓、吊銷營業執照，或者單處、并處以下處罰：

（一）屬于本條例第八條第（一）、（二）項所指行為的，沒收物品、沒收銷貨款、限價出售或強制收購物品、沒收非法所得，處物品等值百分之二十以下的罰款；倒賣爆破器材、麻醉藥品、毒性藥品、精神藥品、放射性藥品的，沒收物品、沒收銷貨款，處三萬元以下罰款；

（二）屬于本條例第八條第（三）項所指行為的，沒收商品或限價出售，強制收購商品、沒收非法所得，處商品等值百分之二十以下的罰款；

（三）屬于本條例第八條第（四）項所指行為的，沒收票、證、券，沒收銷售款，處三萬元以下罰款；

（四）倒賣文物、金銀（包括金銀制品）的，沒收物品、沒收銷貨款，處物品等值以下的罰款；倒賣外匯的，強制收兌外匯，沒收非法所得，處外匯等值以下的罰款；

（五）倒賣經濟合同的，沒收非法所得、處三萬元以下罰款；騙買騙賣的，責令退回所騙財物，處五萬元以下罰款；

（六）屬本條例第八條第（七）項所指行為的，沒收物品、沒收非法所得，處非法所得兩倍以下或經營額百分之二十以下的罰款；

（七）屬本條例第八條第（八）項所指行為的，沒收物品、沒收銷貨款、限價出售物品，沒收非法所得、處非法所得兩倍以下或者經營額百分之二十以下的罰款；對未取得非法收入的，處十萬元以下罰款；

（八）屬本條例第八條第（九）項所指行為的，沒收物品、沒收非法所得，處非法出版物總定價五倍以下的罰款；

（九）屬本條例第八條第（十）、（十一）、（十二）項所指行為的，沒收物品、沒收非法所得，處五萬元以下罰款；

（十）屬本條例第八條第（十三）項所指行為的，沒收物品、沒收售貨款，處物品等值百分之二十以下的罰款；

（十一）屬本條例第八條第（十四）項所指行為的，由認定機關比照以上最相類似的規定處罰。

國家工商行政管理總局關于修改《經濟合同示范文本管理辦法》等33件規章的決定

　 中華人民共和國國家工商行政管理局令

　（第86號）

為了貫徹《行政處罰法》和《國務院關于貫徹實施〈中華人民共和國行政處罰法〉的通知》精神，經國家工商行政管理局局務會議討論決定，對國家工商行政管理局已頒布的《經濟合同示范文本管理辦法》等33件規章中超越《行政處罰法》規定處罰權限的內容集中進行了修改。現將修改內容予以公布，自公布之日起施行。

局長　王眾孚

　一九九八年十二月三日

經濟合同示范文本管理辦法

第六條　改為“各級工商行政管理機關要對經濟合同示范文本制度的實施加強監督、檢查。有下列行為之一者，工商行政管理機關可視其情節輕重，分別給予警告、處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款：

……。”

第八條改為“本辦法自公布之日起施行。”

　 企業動產抵押物登記管理辦法

第十條刪除“愈期不辦理續期登記的，抵押合同自動終止”字樣。

第十三條改為“提交虛假證明文件或者采取其他欺騙手段，騙取企業動產抵押物登記的，處以一萬元以下的罰款。”

第二十條改為“本辦法自公布之日起施行。”

經紀人管理辦法

第二十三條改為“對于違反本辦法第十七條規定的行為，法律、法規已有規定的，按有關規定處理；法律、法規沒有規定的，由工商行政管理機關視其情節輕重，分別給予警告、處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款。”

第二十四條改為“對于違反本辦法第十八條規定，從事違法經紀活動的，法律、法規已有規定的，按有關規定處理；法律、法規沒有規定的，由工商行政管理機關視其情節輕重，分別給予警告、處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款。

對于觸犯刑律構成犯罪的，應當及時移送司法機關追究有關當事人的刑事責任。”

第二十四條后增加一條為第二十五條，內容為“對經紀活動中，不具備本辦法第六條規定的經紀從業人員，不得再從事經紀活動。”

原第二十七條為第二十八條，改為“本辦法自公布之日起施行。”

關于查處利用合同進行的違法行為的暫行規定

第八條改為“違反本規定第四條、第五條第一款第（一）項規定的，責令退回所騙財物，處五萬元以下的罰款。情節嚴重的，還可以給予責令停業整頓、吊銷營業執照的處罰。

前款所稱情節嚴重，是指具有下列情形之一的：

（一）以合同欺詐行為騙取財物為主要收入的；

（二）曾經因從事合同欺詐行為受過處罰而再犯的；

（三）造成嚴重后果的。”

第九條改為“違反本規定第五條第一款第（二）、（三）、（四）項和第六條第一款第（三）、（四）項規定的，視其情節輕重，分別給予警告、處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元，沒有違法所得的，處一萬元以下的罰款。”

第十條改為“違反本規定第六條第一款第（一）、（二）項規定的，視具體情節，按《投機倒把行政處罰暫行條例施行細則》第十五條第一款第（一）、（二）、（三）、（四）項和第三款的規定處罰。”

第十一條改為“違反本規定第七條，為采取欺詐手段騙取財物、利用合同違反國家指令性計劃、利用合同倒賣國家禁止或者限制流通物資提供便利條件的，沒收非法所得，沒收物品，處五萬元以下的罰款，還可以視情節給予通報批評、責令停業整頓、吊銷營業執照的處罰；為其他利用合同進行的違法行為提供便利條件的，處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款。”

第十二條改為“工商行政管理機關查處利用合同進行的違法行為的程序，適用《工商行政管理機關行政處罰程序暫行規定》。”

租賃柜臺經營活動管理辦法

刪除第十三條。

　 商品展銷會管理辦法

第十七條第一款第（一）項改為“舉辦單位違反本辦法第五條規定，未經登記擅自舉辦商品展銷會，或者在登記中隱瞞真實情況、弄虛作假的，責令其改正，并視情節輕重，分別給予警告、處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款。”

第十七條第一款第（三）項改為“舉辦單位偽造、涂改、出租、出借、轉讓《商品展銷會登記證》的，視情節輕重，分別給予警告、處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款。”

第二十條改為“本辦法自公布之日起施行。”

　合同鑒證辦法

第十四條改為“合同當事人隱瞞真實情況騙取鑒證的，其鑒證無效。”

第十五條改為“發現本局或者下級工商行政管理機關的合同鑒證有錯誤的，應當糾正或者指令予以糾正，并采取相應措施，防止出現或者擴大損失。”

　期貨經紀公司登記管理暫行辦法

第十條改為“國家工商行政管理局及各省、自治區、直轄市工商行政管理局對管轄區內的期貨經紀公司進行監督檢查并發現其有違反本辦法第七條、第八條規定的行為時，視情節輕重，分別給予警告、處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款。

對觸犯刑律構成犯罪的，工商行政管理機關應當及時將案件移送司法機關處理。”

第十七條中的“發布”改為“公布”。br