惡意磋商（惡意磋商是什么意思）

2023-03-25 案件

什么是締約過失責任

所謂締約過失責任，是指在合同訂立過程中，一方當事人因違背其應依據(jù)誠實信用原則所盡的義務，而導致另一方的信賴利益的損失，應承擔的民事責任。

【法律分析】

締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中，因過錯違反依誠實信用原則負有的先合同義務，導致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認無效、被變更或被撤銷，給對方造成損失時所應承擔的民事責任。締約過失責任主要的情形有：1.惡意磋商指假借訂立合同，惡意進行磋商。2.訂約欺詐指故意隱瞞與訂立合同有關的重要情況/提供虛假情況：3.侵犯商業(yè)秘密行為：泄露或者不正當?shù)厥褂盟说纳虡I(yè)秘密。締約過失責任是指訂立合同過程中，締約一方當事人因違反誠實信用原則所應承擔的先合同義務而造成對方信賴利益損失時，應當承擔的賠償責任。其是由法律規(guī)定的賠償責任。

【法律依據(jù)】

《中華人民共和國民法典》第五百條當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，造成對方損失的，應當承擔賠償責任：（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠信原則的行為。

假借訂立合同惡意進行磋商是什么呢

假借訂立合同，惡意進行磋商，是一種締約過失行為。

所謂“假借”就是根本沒有與對方訂立合同的意思，與對方進行談判只是個借口，目的是損害訂約對方當事人的利益。此處所說的“惡意”，是指假借磋商、談判，而故意給對方造成損害的主觀心理狀態(tài)。惡意必須包括兩個方面內(nèi)容，一是行為人主觀上并沒有談判意圖，二是行為人主觀上具有給對方造成損害的目的和動機。

【法律依據(jù)】

《民法典》第五百條，當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，造成對方損失的，應當承擔賠償責任：

（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠信原則的行為。

惡意磋商（惡意磋商是什么意思）

締約過失責任的適用及賠償范圍有什么規(guī)定

締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)的誠實信用原則所產(chǎn)生的義務，而致另一方的信賴利益的損失，并應承擔損害賠償責任。對于締約過失責任的適用及賠償范圍，都有明確的法律規(guī)定。下面由我為你介紹相關法律知識。

締約過失責任的適用及賠償范圍規(guī)定的案例分析

【案情】

2000年6月，原告顏某(系華僑)因購墓穴到被告歸園公墓聯(lián)系有關事宜，被告提供給原告一份格式化的墓穴購銷合同。經(jīng)協(xié)商，雙方達成協(xié)議，規(guī)定：原告認購被告所屬的華僑墓區(qū)的一塊地塊，面積估計為1000平方米，每平方米美金260元，所購墓穴用于建造顏氏家族墓穴，原告對所認購的墓穴享有永久性使用權。協(xié)議簽訂后，原告應先支付給被告美金2、6萬元，折合人民幣21萬多元，該款為第一次價款，被告收到墓穴的預付款后應按照原告提出的墓穴設計設想負責墓穴設計，經(jīng)原告同意后由雙方商定“墓穴工程建造合同”，雙方并且規(guī)定了其他條款。

合同訂立后，原告依約支付了第一筆價款，被告則展開墓穴設計等工作。2000年11月，在建墓前期準備工作接近尾聲時，原告經(jīng)咨詢得知，銷售和認購1000平方米建造墓穴是違反法律規(guī)定的，原告原打算建立宗族墓地的設想也是違反《殯葬管理條例》的，即雙方所簽訂的合同是不合法的。遂訴至法院，要求判決終止合同，被告返還預付款，并支付預付款在被告占有期間的利息6000元。被告不同意。

【問題】

1、本案中，被告是否應對原告承擔賠償損失責任?為什么?

2、本案中，預付款在被告占有期間的利息應由誰支付?為什么?

【評注】

1、本問涉及締約過失責任的適用問題。

依《合同法》第42條規(guī)定，當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：(1)假借訂立合同，惡意進行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;(3)有其他違背誠實信用原則的行為。本條是締約過失責任的法律依據(jù)。

締約過失責任的適用

合同法第42條規(guī)定了締約過失責任的三種情形：(1)假借訂立合同，惡意進行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;(3)有其他違背誠實信用原則的行為。

1.惡意磋商，即非出于訂立合同之目的而借訂立合同之名與他人磋商。其真實目的，或阻止對方與他人訂立合同，或使對方貽誤商機，或僅為戲耍對方。

2.故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。締約當事人依誠實信用原則負有如實告知義務，主要包括：(1)告知對方自己的財產(chǎn)狀況與履約能力;(2)告知標的物的瑕疵;(3)告知標的物的性能和使用方法。若違反此項義務(隱瞞或虛告)，即構成欺詐，如因此致對方受損害，應負締約過失責任。

3.違反有效要約和要約邀請。如某房地產(chǎn)開發(fā)公司于售樓廣告中稱客戶入住后將開通免費進市區(qū)班車，后雖開通，但數(shù)月后即停止。

4.違反初步協(xié)議或許諾。如王某與某小學商定捐款100萬元改建校舍，王某承諾捐款于9月到位，要求學校此前做好準備，并備好配套資金。嗣后，學校將舊校舍拆除，并貸款50萬元。后王某以生意虧損為由拒絕捐款，給學校造成損失。

5.未盡保護、照顧等附隨義務，如店堂地滑，致顧客摔傷。

6.違反強制締約義務，如公共汽車司機無正當理由拒載。

7.無權代理。無權代理若未被被代理人追認，又不構成表見代理，則應由行為人承擔締約過失責任。

締約過失責任的賠償范圍

固有利益

固有利益是合同法和侵權法共同保護的對象，它與正在締結的合同本身無關，它是相對獨立的。固有利益若受到侵害，即使合同成立并得到履行也無法恢復，因而必須通過締約過失責任來予以救濟。固有利益的損害在締約過失責任中主要是于締約之際未盡保護義務而致相對方人身權、財產(chǎn)權的損害，應由加害人承擔全額賠償責任，不存在是否以履行利益為最高限額問題。

固有利益賠償范圍主要指賠償身體、健康、生命喪失等的損害或損失。基本內(nèi)容一般應包括：醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費和必要的營養(yǎng)費等的賠償。此外致殘的還應包括殘疾人生活補償補助費、殘疾用具費損失、被扶養(yǎng)人扶養(yǎng)來源喪失的損失等賠償，致死的還應包括喪葬費的損失，死者生前扶養(yǎng)的人扶養(yǎng)來源喪失的損失等賠償。

有人提出固有利益是否包括精神利益的問題，筆者認為固有利益不應包括精神利益，因為在締約過失責任中，精神損害賠償難以確定，法律亦無明文規(guī)定，且締約過失責任的本質(zhì)是對信賴利益的保護，倘若締約過失責任包括了精神損害賠償，無疑過分擴大了適用范圍，加重了過錯方的責任，不利于交易的進行。故就固有利益損失中的人身損失而言，不應包括精神損害賠償，而限于對身體健康造成的損害賠償。

信賴利益

信賴利益的損失包括直接損失和間接損失，而直接損失主要包括：1.締約費用，如為了訂約而赴實地考察所支付的合理費用;2.準備履約和實際履約所支付的費用，如運送標的物至購買方所支付的合理費用;3.因締約過失導致合同無效、被變更或被撤銷所造成的實際損失;4.因身體受到傷害所支付的醫(yī)療費等合同費用;5.因支出締約費用或準備履約和實際履行支出費用所失去的利息等。間接損失主要包括：1.因信賴合同有效成立而放棄的獲利機會損失，亦即喪失與第三人簽訂合同機會所蒙受的損失;2.利潤損失，即無過錯方在現(xiàn)有條件下從事正常經(jīng)營活動所獲得的利潤損失;3.因身體受到傷害而減少的誤工收入;4.其他可得利益損失。并且筆者贊同對損失賠償?shù)姆秶鞒龈鼮榫唧w的限制，即賠償?shù)纳舷薏坏贸^締約非過錯方在訂立合同時應當預見的因合同不成立或被撤銷可能給對方造成的損失，同時也不能超過合同成立及履行后所能獲得的利益。由于我國合同法沒有對締約過失責任的損害賠償范圍作出明確的規(guī)定，有待在以后的立法中予以改進。

對完善我國締約過失責任制度的建議

締約過失理論的提出，推翻了傳統(tǒng)契約法無合同便無責任的觀念，對傳統(tǒng)契約法形成了強大的沖擊。我國1999年合同法將締約過失責任予以明確規(guī)范，標志著在我國正式建立了締約過失責任制度，這在健全和完善債法體系方面可謂一大進步，但同時這種嘗試還存在一些瑕疵如過于抽象，過于寬泛等問題，因此我們建議在今后立法中可圍繞以下方面加以完善:

1.明確先合同義務的一般規(guī)定。先合同義務的確定在締約過失責任制度中舉足輕重。它是締約過失責任首要前提條件，也是確定締約過失責任的適圍的根本標準，還是確定締約過失責任的賠償范圍的重要。因此，筆者建議，關于先合同義務的規(guī)定中，須對先合同的概念、基本內(nèi)容及時間界點作出明確規(guī)定。

2.應對信賴利益賠償范圍作出界定。對于信賴利益損失的范圍的界定是至關重要的，《合同法》對此并沒有明確規(guī)定。這容易導致將信賴利益與履行利益混為一談。一方面有可能使受害人的賠償請求得不到滿足，另一方面有可能加重締約過失責任，造成不公平的現(xiàn)象。因此，筆者建議，為便于司法操作，有必要對信賴利益的賠償范圍作出界定。

3.《合同法》關于保密義務的規(guī)定范圍過窄。《合同法》關于保密義務的范圍僅限于商業(yè)秘密。事實上，締約上保密義務之對象，除商業(yè)秘密外，還應包括締約對方的個人身份、財務狀況等秘密信息。只要締約人對這些秘密信息進行泄露，給對方造成損失，均應承擔締約過失責任。

結語

綜上所述，締約過失責任是民事責任的重要組成部分，它在民事責任中具有獨立的價值，締約過失責任制度的確定，是立法體系日漸完善的體現(xiàn)。它使得民法中的債法體系更加充實，使得合同義務延伸到了締約階段，從而使法律對合同當事人的保護達到圓滿。同時，在司法實踐中，科學、規(guī)范地適用締約責任制度，不僅是規(guī)范市場交易行為，保護當事人合法權益的內(nèi)在需要，也是我國社會主義法治的客觀要求，并且也促進了中國法律體系整個系統(tǒng)的完善和進步，使我國依法治國的國策方針得以順利的運行和實施。

區(qū)別

第一、產(chǎn)生的依據(jù)不同。締約過失責任是在締結合同中基于合同不成立、合同無效或被撤銷的情形而產(chǎn)生的責任，締約一方當事人違背以誠實信用原則所應負的通知、說明、協(xié)力、忠實、照顧等先合同義務，此時合同并未生效，即未發(fā)生合同之效力，因此，締約過失責任產(chǎn)生的根據(jù)是先合同義務。而違約責任則只能產(chǎn)生于已生效的合同，合同已生效，債務人應按合同約定的義務履行，對約定義務的違反，債務人應承擔違約責任，因此，違約責任產(chǎn)生的根據(jù)是合同義務。

第二、責任保護的利益不同。締約過失責任制度在制度設立上最初就是為了保護締約雙方從開始接觸、磋商到合同不能成立、合同無效、合同被撤銷時雙方之間為此而形成一種特殊的信賴關系，并基于這種特殊的信賴關系期望通過合同的訂立、履行去實現(xiàn)合同目的過程中產(chǎn)生的信賴利益。所謂信賴利益是指當事人信賴其與對方簽訂有效合同而產(chǎn)生的利益。對于信賴利益的損失，依民法一般原理應給當事人予以補償，應承擔締約過失責任;若無締約過失責任制度，則難以建立對信賴利益的保護制度，從而使當事人在締約階段的信賴利益失去法律保護。而違約責任則重在保護合同當事人的履行利益，所謂履行利益是指合同當事人基于合同的生效，實際履行后所獲得的利益。合同生效后，對于債務人不履行合同義務或履行合同義務不符合約定而使得債權人的履行利益得不到實現(xiàn)時，法律規(guī)定或當事人約定債務人對此應承擔違約責任。

第三、責任的性質(zhì)不同。締約過失責任具有法定性，它是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的，不是以當事人之間的約定產(chǎn)生，并且締約過失責任的責任形式也是法律規(guī)定，即賠償損失，當事人不能任意選擇。而違約責任具有約定性，這是合同法的意思自治原則的體現(xiàn)，當事人可以在合同中約定違約責任的形式，約定違約金及賠償損失的數(shù)額、計算辦法等;同時違約責任也具有一定的法定性，如它規(guī)定了定金罰則及約定的違約金不得過分高于實際損失賠償額等。但違約責任的性質(zhì)更多的體現(xiàn)在約定性上。

第四、責任發(fā)生的時間不同。締約過失責任只產(chǎn)生在締結合同過程中，包括合同成立;在這個過程中，因一方當事人的過錯致使合同不能成立，即仍處在要約或承諾階段，或合同雖已成立但因其合同標的不適法而無效，或因合同雖已成立但因其意思表示的不真實，法律行為不能發(fā)生法律效力而被撤銷時，當事人已經(jīng)為訂立合同花費了一定的費用或為簽訂此合同而喪失了其他利益機會，這樣立法上為平衡當事人的利益，對信賴利益的保護而創(chuàng)制了締約過失責任制度。而違約責任只能發(fā)生在合同成立后且已生效，如合同已成立但不生效，此時并沒有產(chǎn)生合同義務，因而不產(chǎn)生違約責任，只能產(chǎn)生締約過失責任。合同生效后，債務人開始履行義務，如對合同義務的不履行或履行不符合約定，此時才產(chǎn)生違約責任。

第五、歸責原則不同。締約過失責任的歸責原則應該是過錯責任原則，即當事人在訂立合同過程中因合同未成立、合同無效或合同被撤銷，致使對方信賴利益損失時，應以其過錯作為確定責任的要件及確定責任范圍的依據(jù)。這里包括兩層含義：

一方面，過錯責任原則要求以主觀過錯作為過錯方承擔締約過失責任的構成要件，即確定其承擔締約過失責任不僅要有違反先合同義務的行為致使對方信賴利益的損失，而且締約方主觀上有過錯;

另一方面，這種過錯必須與信賴利益的損失之間有因果關系，以此來確定締約過失責任的范圍。違約責任的歸責原則是嚴格責任原則，即違反合同義務的當事人無論主觀上有無過錯，均應承擔違約責任的歸責原則。嚴格責任原則作為違約責任的歸責原則已得到國內(nèi)學者的普遍認可。立法上在合同法第107條將該原則予以確立。同時，對于某些有名合同規(guī)定適用過錯責任，如合同法第189條、第191、第320條、第374條、第406條、第425條等，這樣形成以嚴格責任原則為主導，過錯責任原則為例外和補充的格局。

締約過失責任包括的情況

(1)惡意磋商致合同不成立，即當事人一方假借訂立合同，惡意進行磋商致合同不成立的締約過失。根據(jù)前合同義務，締約雙方在接觸時有誠意締約、互相協(xié)商義務，如果不為締約惡意磋商或突然惡意中斷交涉,則構成該類型的締約過失。非惡意的過失中斷交涉致合同不成立的，即使當事人受損害，不負締約過失的賠償責任。

(2)隱瞞重大事項或提供虛假情況，即因當事人一方締約時故意隱瞞與締約有關的重大事項或提供虛假情況的過失。故意隱瞞與締約有關的重大事項或提供虛假情況可構成欺詐，若受欺詐之當事人不行使撤銷權，合同仍為有效，即受欺詐人放棄權利;若其行使撤銷權，使合同因撤銷而歸于無效的，可請求相對人負擔締約過失之賠償責任。

(3)違反保密義務之過失，即當事人一方泄露或不正當使用締約時獲悉的他方當事人商業(yè)秘密的過失。在締約交涉時，如果獲悉對方的商業(yè)秘密的，當事人有保密義務不得向他人泄露，也不得使用，否則就構成締約上過失。該類型締約上過失，是當事人違反前合同義務，包括保密和不得不正當使用兩種情況，只要當事人違反其中一項，無論合同是否成立或故意過失，都要負締約上過失責任。

(4)違反誠實信用的其他締約時過失行為。這是《合同法》為其他沒有歸納但也屬于締約過失的類型，提供的法律適用空間。

本案中，被告作為殯葬服務單位，應當知道國家對該服務行業(yè)所作的規(guī)定，卻與原告簽訂銷售超大面積的墓穴合同，規(guī)定該墓穴用于建造家族墓穴，并對該墓穴享有永久使用權等違反法律規(guī)定的內(nèi)容，因此，該合同因違反法律禁止性規(guī)定而無效的過錯責任在被告，應依法承擔損害賠償責任。

2、本問涉及締約過失責任的賠償范圍問題。

締約上過失責任是違反前合同義務的責任，保護的是信賴利益而非履行利益。所以，賠償損失的范圍應以實際損失為原則，除違反保密義務之締約過失外，不賠償受損害人的預期利益，如利潤等。

本案中，原告為華僑，且一直為該合同的合法性要求被告作出說明，應認定其不存在主觀上的過錯，被告歸園公墓知道國家關于墓葬的要求，對合同無效存在違反誠信的過錯，因此，原告因支付預付款而喪失該款項在被告占有期間所應得利息系其簽訂無效的墓穴買賣合同而受的直接損失，應依法由被告承擔。

締約過失責任的概念

所謂締約過失責任，是指在合同訂立過程中，一方當事人因違背其應依據(jù)誠實信用原則所盡的義務，而導致另一方的信賴利益的損失，應承擔的民事責任。依通說，締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中，因過錯違反依誠實信用原則負有的先合同義務，導致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認無效、被變更或被撤銷，給對方造成損失時所應承擔的民事責任。所謂先合同義務，又稱先契約義務或締約過程中的附隨義務，是指自締約當事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當事人依誠實信用原則負有協(xié)助、通知、告知、保護、照管、保密、忠實等義務。

我國《合同法》第42條確立了締約過失責任制度，該條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任: (一)假借訂立合同，惡意進行磋商; (二)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況; (三)有其他違背誠實信用原則的行為。” 可見締約過失責任實質(zhì)上是誠實信用原則在締約過程中的體現(xiàn)。

締約過失責任四種情形

締約過失責任的情形是：1、惡意協(xié)商，即以訂立合同的名義與他人協(xié)商，而不是為了訂立合同；2、合同訂立時未盡保護義務侵害對方的；3、違反誠實信用原則的其他行為。4、擅自撤銷要約時的締約過失責任。

【法律分析】

1、當事人本身并不是要真的訂立合同，但是卻假借要與對方訂立合同的名義，惡意與之進行相應的磋商。2、當事人對對方隱瞞了與訂立合同相關的重要事項或者提供了虛假的情況。3、當事人有其他違背誠實信用原則的行為。締約過失責任指的是合同雙方在訂立合同的過程中，因一方當事人違背了誠實信用原則，沒有盡到合同中所應盡的義務，致使另一方所期待的利益遭受損害，應當承擔損害賠償之民事責任。包括通過虛假的訂立合同行為惡意磋商，以及一方當事人沒有如實告知訂立合同之重要事實或者告知的是虛假的情形等。受損害一方可向人民法院提起訴訟，主張加害方承擔相應的締約過失責任。

【法律依據(jù)】

合同法案例分析

您好！不成立，乙公司屬于惡意磋商，甲公司可以請求乙公司承擔締約過失責任

《合同法》第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”且第21條、第25條分別規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。”“承諾生效時合同成立。”乙公司回復“收到傳真”并沒有表達對要約的同意，不是承諾，故合同5日并未成立。

《合同法》第33條規(guī)定：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。”乙公司10日雖然作出承諾，但是要求簽訂合同書，故合同當日沒有成立。乙公司在15日拒絕簽約，所以合同在15日也并未成立。惡意磋商是《合同法》第42條規(guī)定的應當承擔締約過失責任的情形，本題乙公司在同意甲公司的報價的情況下又出爾反爾要求加價構成惡意磋商，甲公司有權要求其承擔締約過失責任。

希望能幫到你

締約過失責任的類型

締約過失責任主要有：1、假借訂立合同，惡意進行磋商;2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3、有其他違背誠實信用原則的行為。

【法律分析】

認定締約過失責任，應從以下四個方面的來看：(一)締約的一方必須有損害的事實。由于締約一方有損失的事實，致另一方造成經(jīng)濟損失，即應該承擔締約責任。換言之，沒有損失，即無須承擔責任。造成責任一般指財產(chǎn)損失，亦有人身損害。所謂財產(chǎn)損失，即由本人占有、使用、支配的財產(chǎn)因締約—方違約而減少、滅失。所謂人身損害，即身體和精神方面。雖然身體和精神方面的損害不易被認定，但確實在現(xiàn)實生活中是非常重要的。由于精神上遭受損害，易影響身體健康，也可能產(chǎn)生經(jīng)濟損失。(二)締約過失行為與經(jīng)濟損失之間有因果關系。締約一方當事人的損失與締約的另—方當事人的過錯行為必然有關系。反之，則不承擔責任。在認定締約過失責任時，必須確認損害事實，分清損害是否實際發(fā)生，是否合理。分清主要責任與次要責任、直接責任與間接責任。司法實踐中應對損害方可得的利益也予以考慮，以減少受害方的損失。(三)締約人有過錯。該過錯行為分為主觀方面和客觀方面。(四)締約方的違法性。可以從締約過失責任的含義看出，如果一方或雙方存在過意或過失地違反締約責任中的任何一項義務，未盡到互相通知、保護、保密、注意等義務，或存在惡意磋商、欺詐、脅迫等過錯行為的。

【法律依據(jù)】