預(yù)約和本約相同嗎

預(yù)約是一種合同，與本約相對(duì)。根據(jù)預(yù)約，合同的一方或者雙方當(dāng)事人負(fù)有訂立本約的合同義務(wù)，此義務(wù)并不是給付某物，而是訂約的行為，預(yù)約合同同樣具有法律效力，應(yīng)當(dāng)履行。本約，又稱作本合同，是通過履行預(yù)約而訂立的合同，預(yù)約中沒有確定實(shí)體權(quán)利義務(wù)，而本約中具體確定了當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)。 《 民法典 》第四百九十五條：當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)定書等，構(gòu)成預(yù)約合同。當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對(duì)方可以請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同的 違約責(zé)任 。

民法典合同編司法解釋

一、一般規(guī)定

第一條【合同解釋的細(xì)化規(guī)則】人民法院依據(jù)民法典第一百四十二條第一款、第四百六十六條第一款規(guī)定對(duì)合同條款進(jìn)行解釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)以常人在相同情況下理解的詞句含義為基礎(chǔ)，結(jié)合合同的相關(guān)條款、合同性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠信原則，參考締約背景、磋商過程、履行行為等因素確定爭議條款的含義。

對(duì)合同條款有兩種以上解釋，可能影響該條款的效力的，人民法院應(yīng)當(dāng)選擇有利于該條款有效的解釋，但是依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該條款無效的除外；屬于無償合同的，應(yīng)當(dāng)選擇對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)較輕的解釋。

有證據(jù)證明當(dāng)事人之間對(duì)合同條款有不同于詞句含義的其他共同理解的，一方主張根據(jù)詞句含義理解合同條款的譽(yù)笑，人民法院不予支持。

第二條【交易習(xí)慣的認(rèn)定】下列情形，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗的，人民法院可以認(rèn)定為“交易習(xí)慣”：

（一）當(dāng)事人之間在交易活動(dòng)中經(jīng)常使用的慣常做法；

（二）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法。

對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的當(dāng)事人一方承擔(dān)舉證責(zé)任。

二、合同的訂立

第三條【合同成立與合同內(nèi)容】當(dāng)事人就合同主體、標(biāo)的及其數(shù)量達(dá)成合意的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但是，有下列情形之一的除外：

（一）當(dāng)事人未就價(jià)款或者報(bào)酬進(jìn)行協(xié)商，人民法院依照民法典第五百一十條、第五百一十一條等有關(guān)規(guī)定亦無法確定；

（二）在廳缺訂立合同的過程中，當(dāng)事人一方就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等對(duì)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)有實(shí)質(zhì)性影響的內(nèi)容作出了意思表示，但未與對(duì)方達(dá)成一致，或者雙方明確約定須就該內(nèi)容協(xié)商一致合同才能成立，但事后無法達(dá)成合意；

（三）法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人對(duì)合同成立條件另有其他約定。

依據(jù)前款規(guī)定能夠認(rèn)定合同已經(jīng)成立的，對(duì)于合同欠缺的內(nèi)容，如當(dāng)事人無法達(dá)成協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民法典第五百一十條、第五百一十一條等有關(guān)規(guī)定予以確定。

當(dāng)事人主張合同無效，人民法院認(rèn)為合同不成立的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十三條規(guī)定處理。

第四條【以競價(jià)方式訂立合同】采取招標(biāo)方式訂立合同，當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)合同自中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)人時(shí)成立的，人民法院應(yīng)予支持。合同成立后，當(dāng)事人拒絕訂立書面合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)招標(biāo)文件、投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書等確定合同內(nèi)容。

采取現(xiàn)場拍賣、網(wǎng)絡(luò)拍賣等公開競價(jià)方式訂立合同，當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)合同自拍賣師落槌、電子交易系統(tǒng)確認(rèn)成交時(shí)成立的，人民法院應(yīng)予支持。合同成立后，當(dāng)事人拒絕簽署成交確認(rèn)書的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)拍賣公告、競買人的報(bào)價(jià)等確定合同內(nèi)容。

產(chǎn)權(quán)交易所等機(jī)構(gòu)主持拍賣、掛牌交易，其公布的拍賣公告、交易規(guī)則等文件公開確定了合同成立需要具備的條件，當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)合同自該條件具備時(shí)成立的，人民法院應(yīng)予支持。

第五條【締約過失的賠償范圍】當(dāng)事人一方在訂立合同的過程中實(shí)施違背誠信原則的行為或者對(duì)合同不成立、無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力有過錯(cuò)，對(duì)方請(qǐng)求賠償其為訂立合同或者準(zhǔn)備履行合同所支出的合理費(fèi)用等損失的，人民法院應(yīng)予支持。對(duì)方當(dāng)事人也有過錯(cuò)的，由雙方當(dāng)事人按照過錯(cuò)程度分擔(dān)損失。

當(dāng)事人一方假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，或者實(shí)施其他嚴(yán)重違背誠信原則的行為，對(duì)方請(qǐng)求賠償其因喪失其他締約機(jī)會(huì)而造成的損失的，人民法院依法予以支持，但是應(yīng)當(dāng)扣除其為取得該機(jī)會(huì)所應(yīng)支出的合理費(fèi)用。

當(dāng)事人主張前款所稱“因喪失其他締約機(jī)會(huì)而造成的損失”的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其他締約機(jī)會(huì)的現(xiàn)實(shí)可能性以及損失的大小承擔(dān)舉證責(zé)任。

第六條【合同訂立中的第三人責(zé)任】第三人實(shí)施欺詐、脅迫行為，使當(dāng)事人在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同，受有損失的當(dāng)事人請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

合同的訂立基于對(duì)第三人的特別信賴或者依賴于第三人提供的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、信息等，第三人實(shí)施違背誠信原則的行為或者對(duì)合同不成立、無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力有過錯(cuò)，受有損失的當(dāng)事人請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第三人依據(jù)前兩款承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍，參照本解釋第五條規(guī)定予以確定。當(dāng)慶伏含事人亦有違背誠信原則的行為或者對(duì)合同不成立、無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力也有過錯(cuò)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)各自的過錯(cuò)確定相應(yīng)的責(zé)任,但是法律另有規(guī)定的除外。

第七條【預(yù)約合同的認(rèn)定】當(dāng)事人以認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等形式約定將來一定期限內(nèi)訂立合同，或者為擔(dān)保將來一定期限內(nèi)訂立合同交付了定金，能夠確定將來所要訂立合同的主體、標(biāo)的等內(nèi)容的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定預(yù)約合同成立，但是當(dāng)事人約定該文件不具有法律約束力的除外。

當(dāng)事人訂立的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等已就合同的主體、標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)格或者報(bào)酬等主要內(nèi)容達(dá)成合意，符合本解釋第三條第一款規(guī)定的合同成立條件，如當(dāng)事人未明確約定將來一定期限內(nèi)另行訂立合同，或者雖有約定但當(dāng)事人一方已實(shí)施履行行為且對(duì)方接受的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定本約合同成立。

第八條【違反預(yù)約合同的認(rèn)定】預(yù)約合同生效后，當(dāng)事人一方無正當(dāng)理由拒絕訂立本約合同或者在磋商訂立本約合同時(shí)違背誠信原則導(dǎo)致未能訂立本約合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該當(dāng)事人不履行預(yù)約合同約定的義務(wù)。

人民法院在認(rèn)定當(dāng)事人一方在磋商時(shí)是否違背誠信原則時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮該當(dāng)事人在磋商訂立本約合同時(shí)提出的條件是否嚴(yán)重背離預(yù)約合同約定的內(nèi)容以及是否已盡合理努力進(jìn)行協(xié)商等因素。

第九條【違反預(yù)約合同的違約責(zé)任】預(yù)約合同生效后，當(dāng)事人一方不履行訂立本約合同的義務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求其賠償因此造成的損失的，人民法院依法予以支持。

前款規(guī)定的損失賠償，當(dāng)事人有約定的，按照約定；沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮訂立本約合同的條件的成就程度以及本約合同履行的可能性等因素，在依本解釋第五條確定的損失賠償額與依本解釋第六十三條至第六十六條確定的損失賠償額之間進(jìn)行酌定。

預(yù)約合同已就本約合同的主體、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等影響當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容達(dá)成合意，當(dāng)事人請(qǐng)求按照如本約合同成立并履行后可以獲得的利益計(jì)算違反預(yù)約合同的損失賠償額的，人民法院依法予以支持，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

第十條【格式條款訂入合同】提供格式條款的一方在合同訂立時(shí)采用通常足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等明顯標(biāo)識(shí)，或者通過勾選、彈窗等特別方式，提示對(duì)方注意免除或者減輕其責(zé)任等與對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合民法典第四百九十六條第二款所稱“采取合理的方式”。

提供格式條款的一方按照對(duì)方的要求，就與對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款的概念、內(nèi)容及其法律后果以書面或者口頭形式向?qū)Ψ阶鞒龀Ｈ四軌蚶斫獾慕忉屨f明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提供格式條款的一方已履行民法典第四百九十六條第二款規(guī)定的說明義務(wù)。

提供格式條款一方對(duì)已盡提示義務(wù)或者說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

第十一條【格式條款的認(rèn)定】合同條款符合民法典第四百九十六條第一款規(guī)定的情形，當(dāng)事人僅以合同系依據(jù)合同示范文本制作或者雙方已明確約定合同條款不屬于格式條款為由主張?jiān)摋l款不是格式條款的，人民法院不予支持。

從事經(jīng)營活動(dòng)的當(dāng)事人一方僅以未實(shí)際重復(fù)使用為由主張其預(yù)先擬定且未與對(duì)方協(xié)商的合同條款不是格式條款的，人民法院不予支持，但是其提供同一時(shí)期就同類交易訂立的不同合同文本,足以證明該合同條款不是為了重復(fù)使用的除外。

三、合同的效力

第十二條【批準(zhǔn)生效合同的法律適用】法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)，負(fù)有報(bào)批義務(wù)的當(dāng)事人未根據(jù)合同約定或者法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)等手續(xù)，對(duì)方請(qǐng)求其履行報(bào)批義務(wù)的，人民法院依法予以支持；對(duì)方請(qǐng)求解除合同，并請(qǐng)求其承擔(dān)合同約定的違反報(bào)批義務(wù)的違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。合同獲得批準(zhǔn)前，當(dāng)事人一方起訴請(qǐng)求對(duì)方履行合同約定的主要義務(wù)，經(jīng)釋明拒絕變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回訴訟請(qǐng)求，但是不影響其另行提起訴訟。

人民法院判決當(dāng)事人一方履行報(bào)批義務(wù)后，其拒絕履行，經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行仍未履行，對(duì)方請(qǐng)求解除合同并請(qǐng)求其承擔(dān)違反合同的違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)，負(fù)有報(bào)批義務(wù)的當(dāng)事人已辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)等手續(xù)或者已履行生效判決確定的報(bào)批義務(wù)，批準(zhǔn)機(jī)關(guān)決定不予批準(zhǔn)，對(duì)方請(qǐng)求其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，因當(dāng)事人遲延履行報(bào)批義務(wù)等導(dǎo)致合同未獲批準(zhǔn)，對(duì)方請(qǐng)求賠償因此受到的損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十七條處理。

民法典合同編重點(diǎn)解讀

本條是關(guān)于預(yù)約合同的規(guī)定，來源于最高法院《買賣合同解釋》第2條。預(yù)約合同通常比本約合同簡略，采用認(rèn)購、預(yù)定等名稱，但是這些都不是區(qū)分預(yù)約和本約的關(guān)鍵，合同是預(yù)約還是本約，本質(zhì)上要以當(dāng)事人的意思為準(zhǔn)，即便一個(gè)很完備的合同，當(dāng)事人約定它是預(yù)約合同，它也就僅具有預(yù)約合同的效力。“僅根據(jù)當(dāng)事人合意內(nèi)容上是否全面，并不足以界分預(yù)約和本約。判斷當(dāng)事人之間訂立的合同是預(yù)約還是本約的根本標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人的意思表示，也就是說，當(dāng)事人是否有意在將來訂立一個(gè)新的合同，以最終明確在雙方之間形成某種法律關(guān)系的具體內(nèi)容。如果當(dāng)事人存在明確的將來訂立本約的意思，那么，即使預(yù)約的內(nèi)容與本約已經(jīng)十分接近，即便通過合同解釋，從預(yù)約中可以推導(dǎo)出本約的全部內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思表示，排除這種客觀解釋的可能性。”

民法典495條規(guī)定

《民法典》第四百九十五條當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書等，構(gòu)成預(yù)約合同。

當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對(duì)方可以請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。

【條文釋義】

本條是對(duì)預(yù)約及效力的規(guī)定。

預(yù)約，也叫預(yù)備合同或合同預(yù)約，是指當(dāng)事人之間約定在將來一定期限內(nèi)應(yīng)當(dāng)訂立合同的預(yù)先約定。而將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同叫本約或者本合同。預(yù)約是訂立合同的意向，本約是訂立的合同本身。預(yù)約的表現(xiàn)形式，通常是認(rèn)購書、訂購書、預(yù)定書。

預(yù)約也是約，即合意。預(yù)約成立之后，產(chǎn)生預(yù)約的法律效力，即當(dāng)事人在將來一定期限內(nèi)訂立本約的債務(wù)。雙方均負(fù)有債務(wù)的，為雙務(wù)預(yù)約，單方負(fù)有債務(wù)的，為單務(wù)預(yù)約。預(yù)約的成立應(yīng)當(dāng)遵循合同成立的一般規(guī)則。

判斷一個(gè)約定是預(yù)約還是本約，應(yīng)探求當(dāng)事人的真意來確定，真意不明的，應(yīng)當(dāng)通觀合同的全部內(nèi)容確定：（1）合同要素已經(jīng)明確、合致，其他事項(xiàng)規(guī)定明確，已無另行訂立合同必要的，為本約。（2）如果將來系依所訂合同履行而無須另訂本約，即使名為預(yù)約，也應(yīng)認(rèn)定為本約。（3）預(yù)約在交易上屬于例外，當(dāng)對(duì)一個(gè)合同是預(yù)約還是本約有疑問時(shí)，應(yīng)認(rèn)定為本約。（4）“初步協(xié)議”“意向性協(xié)議”等，只要不具有將來訂立本約的法律效力，不認(rèn)為是預(yù)約；具有將來訂立本約的效力的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為預(yù)約。

預(yù)約成立，當(dāng)事人即負(fù)有履行預(yù)約所規(guī)定的訂立本約的義務(wù)，只要本約未訂立，就是預(yù)約沒有履行。預(yù)約的當(dāng)事人一方不履行預(yù)約約定的訂立合同義務(wù)的，對(duì)方當(dāng)事人可以請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約的違約責(zé)任。預(yù)約違約責(zé)任的確定，依照預(yù)約的約定或者參照違約責(zé)任的法律規(guī)定。