國投民法典（民法典關于投資）

2022-11-27 民法典

上市公司收購為什么要放棄控股權益

德恒探索

上市公司控制權交易中的表決權委托與放棄

2021-08-03

【摘要】

表決權委托與放棄是分步實施上市公司控制權交易中的一個重要環節，通過表決權委托與放棄，能幫助收購方提前實現對上市公司的控制，有效鎖定交易。然而，對于表決權委托與放棄如何適用，監管并沒有多少明確的規范性依據。筆者結合某上市公司控制權交易方案設計的經驗，對表決權委托與放棄方案設計中應該關注的問題，梳理了相關案例，分析了相應法理，并提出相應的見解和操作建議。

近幾年上市公司控制權交易非常活躍，2019年共有144家上市公司公告了控制權交易，2020年高達233家，增長61.81%，2021年上半年雖有所下降，但仍有84家。與控制權交易相伴相生的是表決權委托與放棄，2014-2021年上半年，上市公司涉及表決權放棄事項的公告有40條，涉及表決權委托事項的公告有431條。這些公告絕大部分發生在2019年至2021年上半年。

一、表決權的法律界定

《民法典》第二百四十條對財產所有權的定義為：所有權人對自己的不動產或者動產,依法享有占有、使用、收益和處分的權利；《民法典》第一百二十五條規定，民事主體依法享有股權和其他投資性權利，從立法上明確對股權的保護。《公司法》第四條規定，公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利，這是法律層面對股權權利范圍的界定，此處的參與重大決策和選擇管理者的權利實踐中的體現即為表決權。

《民法典》明確所有權包括占有、使用、收益、處分四種權能，這四種權能可以類推到股權上適用。股權是一種權利，不具有實物的占有屬性，所有權的占有權能在股權上體現為權利登記，即依法享有要求在市場監督管理局或中國證券登記結算公司（以下簡稱“中證登”）對其股權進行登記的權利。收益主要為享受股權分紅、增值、剩余財產索取的財產性權利。處分權主要是對股權進行質押、出售的權利。使用權能在股權中體現為，股東行使其作為股東身份的權利，是股東依據《公司法》、《證券法》和公司章程的規定參與公司治理的權利，主要包括參與重大決策和選擇管理者的表決權、對公司事務的知情權、對造成損害公司利益行為的質詢權等。

從目前上市公告來看，委托或放棄的表決權范圍一般包括出席股東大會的權利、股東大會中的表決權、提案權以及除收益權、處分權之外的權利，甚至包括知情權，該表決權的范圍顯然超出一般意義上對表決權的理解和界定，基本涵蓋除收益、處分之外的全部權利，甚至還包括對處分權的限制。

關于表決權委托與放棄的具體適用，《上市公司信息披露管理辦法》、《上市公司治理準則》等在內的已生效監管文件沒有具體規定，實踐中參照的主要是2018年4月13日上海證券交易所發布的《上市公司收購及股份權益變動信息披露業務指引（征求意見稿）》（下稱“《上交所信披指引》”）和深圳證券交易所發布的《上市公司收購及股份權益變動信息披露業務指引（征求意見稿）》(下稱“《深交所信披指引》”)。但該兩份征求意見稿自2018年4月征求意見以來3年多，并沒有正式發文。

二、產生原因

上市公司控制權交易中，收購方的目的是取得控制權，主要體現在公司股東大會和董事會中對公司重大事項決策的控制。一般來說，表決權與股權是相匹配的，股權比例越高，表決權就越高[1]。表決權委托與放棄是上市控制權交易中的權宜之計，是買賣雙方利益博弈的結果。主要形成有以下原因：

（一）因董監高限售導致控制權交易需要分步實施

根據《公司法》的相關規定，董監高每年轉讓股份不超過其持有股份的25%，離任后持有本公司的股票在半年內不得轉讓[2]。上市公司實際控制人一般為董事長，如果自然人直接持股，受到董監高限售的限制。每年25%股權的轉讓顯然不能立即實現收購方在股權層面的控股地位。為實現收購方提前對上市公司的控制，需要表決權的委托進行調節。上市公司思美傳媒（002712）的控制權交易流程中這個操作體現得淋漓盡致。

2019年8月26日，思美傳媒發布公告，實際控制人兼董事長朱明虬擬將其持有的思美傳媒38.48%的股權中的9.62%轉讓給四川旅投,將19.60%股權對應的表決權委托給四川旅投，并放棄其剩余9.27%股權對應的表決權。加上首創投資一并向四川旅投轉讓0.77%的股權，本次轉讓完成后，四川旅投持有思美傳媒10.39%的股權和29.99%的表決權，成為思美傳媒的控股股東。朱明虬擁有公司28.86%的股權，但表決權為0。

2019年11月6日，朱明虬辭去董事長職務，保留董事職務。

2020年1月6日，朱明虬將其對上市公司28.86%股權中的7.22%轉讓給四川旅投；本次轉讓后四川旅投持有上市公司17.61%的股權和29.99%的表決權。朱明虬持有上市公司21.65%的股權，但表決權仍為0。

2020年3月23日朱明虬辭去董事職務，不再擔任公司的董監高。

2020年10月8日，在董監高離任半年以后，朱明虬將其持有的12.38%的股權轉讓給四川旅投。本次轉讓完成后，四川旅投持有上市公司的股權比例達29.99%，朱明虬的股權比例為9.27%，擁有公司的表決權繼續為0。

從思美傳媒的案例看，實際控制人朱明虬因高管限售每年不超過25%的規定，從2019年開始跨兩個自然年度分步實施股權轉讓，每次轉讓股權均不超過其持有上市公司股權的25%，兩步實施后合計轉讓股權比例達16.48%。在此大局已定的情況下，朱明虬第二步轉讓完成后辭去董事職務，辭職半年后的2020年10月8日，將12.38%的股權進行第三次轉讓，順利實現四川旅投作為上市公司控股股東。

（二）根據交易需要分步實施而提前鎖定控制權

有些上市公司的控制權交易并沒有董監高限售的限制，但可能雙方為更好地磨合和實現對上市公司經營管理的順利過渡，主觀意愿設定的分步實施。收購方為防止交易過程中產生變數，會同時實施表決權委托。

2018年5月4日，宜安科技（300328）發布公告，控股股東宜安實業擬將其持有的9.78%股權轉讓給株洲國投，同時將7.33%股權對應的表決權委托給株洲國投。股份轉讓前宜安實業持有宜安科技39.11%的股權，株洲國投已擁有上市公司10.86%股權；本次交易完成后，宜安實業持有宜安科技29.33%的股權，表決權比例為22%。株洲國投持有20.64%的股權和27.97%的表決權，為上市公司的控股股東。

2018年11月27日，就股權轉讓完成在中證登的過戶登記。

2019年9月2日，宜安實業將其持有的上市公司7.33%的股權（即為表決權委托部分的股權）轉讓給株洲國投，同時解除此前的表決權委托。本步交易完成后，株洲國投持有宜安科技的股權和表決權比例達到27.97%，成為實際控制人，宜安實業的股權和表決權比例降至22%。

至此，雙方經過一年半左右的時間完成上市公司的控制權交易，收購方開始即通過表決權委托鎖定控制權，降低了交易過程中的不確定性。

（三）收購方以較小的代價取得控制權

控制權交易中，有些收購方想在盡量少支付股權對價的情況下，又能一舉兩得實現控股股東的地位。因此，需要通過表決權委托增強其控制權。

2019年9月16日，跨境通（002640）發布公告，楊建新先生及其一致行動人擬將其持有的6.55%股權轉讓給廣州開發區新興產業投資基金管理有限公司（以下簡稱“新興基金”），并15.47%股份的表決權委托給新興基金。交易完成后，新興基金花費6.55%的收購成本，持有跨境通22.22%的表決權，成為表決權最多的股東。楊建新先生及其一致行動人股權比例為15.47%，但表決權為0。新興基金收購價格為9.72元每股，跨境通當時股票的市價約8.4元。收購方雖支付相應的表決權委托溢價，該溢價遠小于委托部分股權的收購價格。

2020年8月18日，新興基金經過多輪二級市場增持后，持有跨境通的股權比例增至8.47%，取得24.14%的表決權，至今仍維持該股權比例。從單個主體持股比例看，新興基金僅為第三大股東，但其表決權比例為24.14%，出售方雖為第一大股東擁有13.69%的股權，但表決權為0。

三、具體適用主要關注事項

表決權委托與放棄是上市公司控制權交易中為達成雙方的目的而常用的交易策略，具體適用過程中有諸多需要關注的事項：

（一）是否所有的上市公司控制權交易中均需要表決權委托或放棄

表決權委托或放棄主要是在分步實現上市公司控制權交易的情況下的一種權益之計，一般情況下，如果根據交易本身的情況沒有必要分步實施，可能就不用采取表決權委托或放棄。如2020年5月19日京漢股份（000615）的控制權交易公告，出售方京漢控股將其持有上市公司的29.302%股份轉讓給奧園科星，一步完成了控制權交易，不涉及表決權的委托或放棄。

有些情況雖然能一步取得控制權，但出售方剩余股權比例仍很高，對收購方的控制權形成威脅，為確保收購方控制權的實現，需要出售方配合采用表決權放棄。2021年6月25日，嘉凱城（000918）發布公告，公司控股股東廣州凱隆擬通過協議轉讓將其持有的嘉凱城29.90%的股權轉讓給華建控股并放棄27.85%股權對應的表決權。嘉凱城的案例中，控制權交易完成后，收購方超過出售方的股權比例僅2.05%，兩者股權比例相當，如果不采用表決權放棄，會對收購方的控制權造成極大威脅。

因此，是否需要表決權委托與放棄要根據交易的具體情況分析，如果不通過委托與放棄，收購方能實際控制上市公司，出售方的表決權比例不會對收購方的表決權形成威脅，就不需要表決權委托或者放棄。

（二）是否可以部分委托或放棄

表決權是股權的一種權能，股權具有可分割性，對應的表決權也具可分割性，這是表決權委托或放棄存在的基礎。作為一項可分割的權利，可以部分委托部分自持，可以部分放棄部分自持，從而實現幫助收購方調節控制權的目的。在股權比例一定的情況下，表決權的增強可以通過兩種方式實現：一種是表決權委托，即收購方通過受托行使出售方的表決權，獲得超出其股權比例的表決權，實現對上市公司的控制；另一種是出售方放棄自己的全部或部分表決權，使得收購方在不是最高股權比例的情況下，獲得相對最高比例的表決權，實現對上市公司的控制。具體交易中采用委托還是放棄，取決于收購方第一步取得股權的比例。如果收購方第一步沒有收到較多的股權，需要通過表決權委托增強其控制權，如果收購方第一步已經收購足以控制上市公司的股權，可以通過表決權放棄降低出售方的話語權。

城投公司是做什么的

城投公司全稱為城市建設投資公司，是全國各大城市國家行政機關投資融資平臺。所謂地方融資平臺，就是通過劃撥土地、股權、規費、國債等資產，迅速包裝出一個資產和現金流均可達融資標準的公司，必要時再輔之以財政補貼作為還款承諾，以實現承接各路資金的目的，進而將資金運用于市政建設等項目。

1991年，上海率先成立城投公司，之后，重慶、廣東等省市也相繼成立。當時的城投公司主要由財政部、建委共同組建，公司資本金和項目資本金由財政撥款，其余以財政擔保向銀行貸款。

城投，全稱城市投資有限公司，是各地市縣兩級政府或部門出資成立的國有平臺公司。主要職責有兩項：一是經營國有資產保值升值。政府會注入一定體量不適宜完全托管市場的固定資產或經營服務性項目交于城投公司運營，確保兼顧經濟效益和社會效益;二是包裝項目進行融投資。這是政府設立城投公司最主要的目的。融資的方式有貸款、發行地方債、拆借等，這些事項政府部門不宜直接參與，一般都有城投、經投、交投、國投或者文投這樣的平臺公司去完成。

此類城投公司大多是不具備盈利能力的，屬于事業單位或者國有獨資公司性質，他們是通過補貼的方式實現盈利。

公司有哪幾種類型

公司類型按股東對公司所負的責任可分為無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司五種。這是最基本的劃分方法。根據《民法典》規定，以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。營利法人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業法人等。

公司是法人嗎

公司不是法人,公司由股東投資參股成立,由股東或董事會決定公司法人,法人是具有法定身份,擔負公司法定義務的控制人,對公司的日常運作擔負法定責任。法人姓名在公司工商營業執照上寫明,到銀行開戶一定要法人身份證及法人章。通常所說的法人就是企業、單位,企業法人就是法定代表人(在營業執照上很明確)“合伙企業”就是共同出資的“有限公司”。

公司是屬于法人還是股東的

法律分析:屬于法人,法人是企業的負責人,股東只是公司的資金投入者。而一般的公司的法人都是由董事長(即股份持有最多的人)來擔任的。法人享有經營管理的權力,而股東只是投資者,享有收益等權利。在跟其他公司簽合同時,只有企業法人簽字才有效。

國投民法典（民法典關于投資）

國投公司簽三年合同是正式的嗎

國投公司簽三年合同是正式的。

合同是民事主體之間設立、變更、終止民事法律關系的協議。《中華人民共和國民法典》第四百六十四條：婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用有關該身份關系的法律規定；沒有規定的，可以根據其性質參照適用第三編規定。依法成立的合同，受法律保護。依法成立的合同，僅對當事人具有法律約束力，但是法律另有規定的除外。

合同是適應私有制的商品經濟的客觀要求而出現的，是商品交換在法律上的表現形式。商品生產產生后，為了交換的安全和信譽，人們在長期的交換實踐中逐漸形成了許多關于交換的習慣和儀式。這些商品交換的習慣和儀式便逐漸成為調整商品交換的一般規則。隨著私有制的確立和國家的產生，統治階級為了維護私有制和正常的經濟秩序，把有利于他們的商品交換的習慣和規則用法律形式加以規定，并以國家強制力保障實行。于是商品交換的合同法律形成便應運而生了。古羅馬時期合同就受到人們的重視。簽訂合同必須經過規定的方式，才能發生法律效力。如果合同儀式的術語和動作被遺漏任何一個細節，就會導致整個合同無效。隨著商品經濟的發展，這種繁瑣的形式直接影響到商品交換的發展。在理論和實踐上，羅馬法逐漸克服了締約中的形式主義。要物合同和合意合同的出現，標志著羅馬法從重視形式轉為重視締約人的意志，從而使商品交換從繁瑣的形式中解脫出來，并且成為現代合同自由觀念的歷史淵源。

國家開發投資集團有限公司（簡稱“國投”）成立于1995年5月5日，是中央直接管理的國有重要骨干企業，是中央企業中唯一的投資控股公司，是首批國有資本投資公司改革試點單位。

三立期貨是正規平臺嗎

三立期貨是正規的期貨公司，但是在國內149家正規的期貨公司排名中比較靠后，相應的綜合實力和手續費也都是比較不適合的，另外最近市場上出現了很多三立期貨老師帶單的現象，這個其實也是不合規的，建議您不要相信。

現在市面上確實存在大大小小的帶單群，那本人很負責任的說這大部分都是期貨公司搞出來的殺豬盤，他們提供的指導看似很準，但是5筆里面觸發的也可能只有一筆，剩下的就是群里面的托瘋狂打扣（只有你是新人，其他都是演員），稱贊老師指導的多么多么好，讓你產生一種認同的錯覺。他們雖然不是騙子但是也帶您賺不了錢，主要目的就是為了來回刷您的手續費。所以這個一定要警惕了。

目前國內正規的期貨公司共有149家，這149家期貨公司雖然是都可以進行期貨開戶交易，但是這些期貨公司的綜合實力都是高低不同的，提供的服務也是各不一樣。如果想找一家綜合實力強大，手續費優惠多，交易通道優質的期貨公司，那您首選就是國內排名前十的頭部期貨公司，像國投安信，方正中期，民生期貨，永安期貨，銀河期貨等等，都是非常不錯的選擇。

【拓展資料】

期貨與合同的認識

1.期貨與現貨完全不同，現貨是實實在在可以交易的貨（商品），期貨主要不是貨，而是以某種大眾產品如棉花、大豆、石油等及金融資產如股票、債券等為標的標準化可交易合約。因此，這個標的物可以是某種商品（例如黃金、原油、農產品），也可以是金融工具。交收期貨的日子可以是一星期之后，一個月之后，三個月之后，甚至一年之后。買賣期貨的合同或協議叫做期貨合約。買賣期貨的場所叫做期貨市場。投資者可以對期貨進行投資或投機。

2.合同是民事主體之間設立、變更、終止民事法律關系的協議。《中華人民共和國民法典》第四百六十四條：婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用有關該身份關系的法律規定；沒有規定的，可以根據其性質參照適用第三編規定。依法成立的合同，受法律保護。依法成立的合同，僅對當事人具有法律約束力，但是法律另有規定的除外。