清末民初盛行的一夫多妻是欲還是制

引導(dǎo)語(yǔ)﹕無(wú)論是清末民初還是在中國(guó)古代的婚姻制度中，“一夫一妻制”是一個(gè)基本原則。一個(gè)男子不會(huì)同時(shí)有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的妻，但是男子可以納妾，所以民國(guó)之前實(shí)際上是“一夫一妻多妾制”的形式。

在大多數(shù)朝代，一般情況下男子只能有一個(gè)妻，一般稱(chēng)正室、元配（如是皇帝的妻則稱(chēng)皇后，皇帝的妾室為嬪妃），妻以外的其他配偶都是妾。妻的家族是丈夫的親族，如發(fā)生誅三族、誅九族等情況時(shí)，會(huì)相互受到牽連。而妾由于出身低微，地位低下，其家族與丈夫的家族基本無(wú)關(guān)。妻與妾生育的子女待遇也有顯著區(qū)別，前者稱(chēng)“嫡出”，后者稱(chēng)“庶出”，一般只有嫡子才有繼承父親職位爵位的資格。

珍貴老照片：清末民初盛行的一夫多妻是欲還是制（組圖）

古人云：“諸侯無(wú)二嫡”（意思是即使是天子諸侯也不能同時(shí)娶兩個(gè)妻。）源自《春秋·隱公五年》；《新唐書(shū)·儒學(xué)傳下·韋公肅》：“古諸侯一娶九女，故廟無(wú)二嫡，自秦以來(lái)有再娶，前娶后繼（繼妻），皆嫡也，兩祔無(wú)嫌。”“無(wú)二嫡”是出于宗教法制的考慮而作出的，是為了從理論上來(lái)避免諸子爭(zhēng)位的現(xiàn)象的發(fā)生。所以古人一般只會(huì)有一個(gè)妻子，其它均為妾，妻與妾之間有著明顯的界線。

一、歷史上“三妻四妾” 說(shuō)法的解讀

先說(shuō)“三妻四妾”中的正妻:正妻不一定都是大戶(hù)人家的女兒，只要是符合封建禮法，三媒六聘，八抬大轎娶進(jìn)門(mén)的就是正妻。“正妻”僅僅表明這個(gè)女人的身份地位和婚姻情況，與家庭出身和經(jīng)濟(jì)條件沒(méi)有必然的聯(lián)系，如果女方已經(jīng)答應(yīng)男方的婚姻請(qǐng)求，爾后因?yàn)槟承┮蛩兀ㄈ缂业乐新洌┒笕∠榧s，即被視為悔婚，女家的名聲會(huì)很壞。

然后兩個(gè)平妻，說(shuō)是平妻（偏房），其實(shí)身份明顯要低了一頭。正妻與兩位平妻構(gòu)成了三妻，那么四妾是啥呢？其實(shí)就是男主人自己的貼身丫鬟和三位夫人的丫鬟“提干”以后的產(chǎn)物。（妾，又稱(chēng)陪房、偏房、側(cè)室、妾侍，姨太（民國(guó)統(tǒng)稱(chēng)）、亦有小老婆等俗稱(chēng)。)以上幾人就是7位女主人，合成三妻四妾。

歷史上還有對(duì)“三妻四妾”出處的說(shuō)法﹕春秋時(shí)期齊國(guó)一位國(guó)君，傳說(shuō)當(dāng)年齊國(guó)君主立后不決，乃至朝野上下議論紛紛，后來(lái)君主戲言稱(chēng)立后三人，而事未成則卒，乃至史官未知其意，言稱(chēng)極貴之人妻確有三：正宮，東宮，西宮此為三妻；四妾是指：家中父母所賜和三妻貼身隨侍俾女各一人。這僅僅是一個(gè)特例，不能作為依據(jù)的。

咱們繼續(xù)吧，那么還有其他媳婦沒(méi)有呢？有的！

再往下就是“通房”；這個(gè)通房可以是四妾“提干”之前的身份，也可以是其他比較跟男主人“來(lái)電”的丫鬟。（如《紅樓夢(mèng)》里賈寶玉身邊的襲人、賈璉身邊的平兒這一類(lèi)介于“妾”和普通丫頭之間的群體)，這一群體女性類(lèi)似于情婦（類(lèi)似而不是就是），情婦是沒(méi)有法律地位的，情婦所生的子女通常也不具備合法的繼承權(quán)，“妾”所生的子女是具有合法繼承權(quán)的。請(qǐng)注意，這種丫鬟的身份要明顯高于普通丫鬟甚至是大丫鬟。一般大宅門(mén)里，“通房”的月例要高于其他丫鬟，甚至是首領(lǐng)丫鬟。

那作為古代男人下面還有玩的么？

有的，那就是“外室”。外室的待遇就是類(lèi)似于現(xiàn)在的“二奶”，給錢(qián)給房子甚至給丫鬟下仆老媽子，哈哈，真格是金屋藏嬌。

再往下還有嗎？有的！還是丫鬟，但是，主人快活了之后還是丫鬟，最多給倆零花錢(qián)。不要說(shuō)提干，連“通房”的稱(chēng)呼都沒(méi)有。月例還是原來(lái)的月例，工作還是原來(lái)的工作，身份基本上類(lèi)似于性奴，而她們的后代通常非常低，以至于人們賭咒發(fā)誓“丫頭養(yǎng)的”就是這個(gè)意思。后代也是這樣，正妻生子為嫡子，其他的都成為庶子。

實(shí)際上古代人還是納妾瘋狂的清末民初時(shí)期，很少幾乎配置如此齊全的，都齊全了，基本上就是種馬小說(shuō)了。

好了，關(guān)系理順了，咱們?cè)偕罴m一下妻妾的正常情況。

正妻應(yīng)該是大戶(hù)人家，容貌一般但是氣度雍容，對(duì)于理財(cái)、文藝、女紅都有涉獵，以便于管理后宅；這就是所謂娶妻當(dāng)娶賢。納妾一般來(lái)說(shuō)應(yīng)該是小戶(hù)人家，主要取決于身材是否好生養(yǎng)，為子嗣考慮。

但是實(shí)際操作上，很多人家為了增加性?shī)蕵?lè)，采取了“娶妻當(dāng)娶賢，納妾當(dāng)納顏”這一做法。雖說(shuō)這一做法不能說(shuō)錯(cuò)，但是一般以色娛人的這樣小妾明白自己的姿色不可能持久，于是就拼命爭(zhēng)寵，家宅不寧的故事就誕生了（電視劇《甄嬛傳》里后宮的爭(zhēng)斗不就是一個(gè)例證嗎）。

“妾”作為一個(gè)等級(jí)稱(chēng)謂是表示一個(gè)女性在家族中合法地位的，《禮記·曲禮》:“天子有后，有夫人，有世婦，有嬪，有妻，有妾。”，妻妾的名位決定于其家族的社會(huì)地位及通婚的時(shí)機(jī)。因此說(shuō)，中國(guó)傳統(tǒng)上，一個(gè)男子只可以有一位正妻（正室），其它的合法配偶為妾。

二、平妻之怨

前面說(shuō)過(guò)，一名以上的正妻稱(chēng)為平妻，即兩個(gè)都是大老婆，又有對(duì)房之稱(chēng)，即與正房（正妻）對(duì)等。道光末年又稱(chēng)兩頭大或多頭大，即兩個(gè)或多個(gè)妻子都是大老婆，是一夫一妻多妾制度下的一種親屬稱(chēng)謂。與妾不同的是平妻不需向元配行妾禮，但實(shí)際上的地位仍然不及元配，平妻仍然要稱(chēng)元配為大姊。

“平妻”（偏房）這個(gè)詞從來(lái)都不是官方叫法，明未《大明律·戶(hù)律·婚姻門(mén)》規(guī)定：“若有妻更娶者，亦杖九十”。所謂平妻就是后娶的那個(gè)，一輩子不回祖宅，不入宗族，只是外宅。要想認(rèn)祖歸宗，回家就得執(zhí)妾禮，想入族譜也是只能是妾，子女只能記妾生子。

清朝也有類(lèi)似的規(guī)定?！洞笄迓伞?hù)律·婚姻》規(guī)定“妻妾失序”、“凡以妻為妾者，杖一百。妻在，以妾為妻者，杖九十，并改正。若有妻更娶者，亦杖九十，（后娶之妻）離異（歸宗）。”

乾隆40年，又定大清附例：“如可嗣之人系獨(dú)子，而情屬同父周親，兩情相愿者，取具闔族甘結(jié)，亦準(zhǔn)其承繼兩房宗祧。”這可以說(shuō)是中國(guó)歷史上唯一一次對(duì)平妻的法律規(guī)定，獨(dú)子兼祧是以一子兼承同父兄弟兩房宗祀的特殊繼承方式，一人挑兩房，兩個(gè)媳婦雖然共享一個(gè)男人，實(shí)際上屬于堂妯娌。

但是仍有法律認(rèn)為后娶之妻為妾，大理院認(rèn)為：“兼祧后娶之妻，法律上應(yīng)認(rèn)為是妾，惟定婚之時(shí)，不知有妻，又不自愿為妾者，許其請(qǐng)求離異”。直到清道光后才正式將擁有一位以上的正妻的稱(chēng)為“平妻”，即兩個(gè)或多個(gè)妻子都是大老婆。

三、妾之怨

在民國(guó)之前的中國(guó)社會(huì)，一個(gè)女人如果成為“妾”，這就表明了這個(gè)女人在家族中的等級(jí)地位?！版钡牡匚粌H次于正室，也有妻亡故后，將“妾”扶正為“繼室”的（注意，是“扶正”而非“續(xù)娶”），一般稱(chēng)為“納妾”，納妾也是明媒聘娶，只不過(guò)不能像娶妻那樣坐大轎，而是用小轎。

在妻妾地位懸殊的古代，妾只有一項(xiàng)權(quán)利是和妻同等享受的，那就是性生活。古代不少人除了貪戀妾的美貌之外，妾在古代還有更重要的一項(xiàng)職責(zé)，那就是生育。如果說(shuō)妻與夫是一種姻親關(guān)系的話(huà)，那么妾只是家庭的生育工具。《禮記》：“妾合買(mǎi)者，以其賤同公物也。”同樣是與丈夫共枕、為丈夫生育兒女，妾的身份卻只不過(guò)是買(mǎi)來(lái)的物品。她們?cè)谛陨钌希m然和妻子能享受到一樣的權(quán)利，甚至更優(yōu)越，但她們的地位始終不高，比如古代還有規(guī)定說(shuō)：如果妻子不在，妾不得與丈夫通宵相守，必須在性交完畢后即離去。

妾確實(shí)屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，但并非不能贈(zèng)送的，事實(shí)上，古代文人互相贈(zèng)妾的情況很普遍，而且文人對(duì)這種行為視為一種雅事。

蘇東坡就曾多次將小妾送人，據(jù)說(shuō)其中兩個(gè)還是懷著孕的。北宋宦官梁師成，就自稱(chēng)自己是蘇東坡送出去的小妾的遺腹子。而當(dāng)年李白云游之前，就用自己的妾換了一匹白馬......對(duì)妾的小結(jié)如下﹕

1、妾有名分，地位次于妻，擁有財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)；

2、妾完全不同于西方那種情人習(xí)俗，伴侶是固定化的，屬于家庭成員，這符合禮儀和倫理需要，也因?yàn)榇?，周禮嚴(yán)禁婚外情的發(fā)生；

3、妾被認(rèn)為是個(gè)人財(cái)產(chǎn)，但與奴婢不同，是不能賣(mài)的，除非這個(gè)妾之前是家奴有賣(mài)身契的，而且也要先休了作為奴婢才能賣(mài)，在輿論上這樣干男方一般會(huì)很被動(dòng)，很少有人敢這樣干；

4、妾不能代妻是在正妻還活著，還能夠處理家庭事務(wù)的情況下。如果正妻亡故或是因病不能主理家務(wù)，那通常的做法是在自己的妾當(dāng)中挑一個(gè)能干的（有時(shí)會(huì)是最得寵的）來(lái)代替正妻主理家務(wù)，直到正妻的位子有人填補(bǔ)進(jìn)來(lái)為止；

5、夫與妾之間不是夫妻關(guān)系，而是主仆關(guān)系。但在家族中地位高于所有丫頭。

歷史上蘇東坡曾經(jīng)將玩夠了的小妾送給朋友，說(shuō)明中國(guó)早期妾的地位是很低的。一般而言，即使正妻死了，妾也是不能扶正為正妻的。妾的地位，其實(shí)就是主人的性工具、生育工具而已，在主人和當(dāng)時(shí)世人的眼里與家里養(yǎng)的豬馬牛沒(méi)多少區(qū)別。（如《紅樓夢(mèng)》里賈寶玉和賈環(huán)同時(shí)賈政的兒子，地位確實(shí)千差萬(wàn)別，因?yàn)閷氂袷琴Z政妻子王夫人所生，而賈環(huán)確實(shí)是賈政妾趙姨娘所生。）

不過(guò)，妾生的子女還是有一定地位的，雖然他們比不上正妻所生的嫡子嫡女，但是還是有一定的繼承權(quán)等權(quán)利的。不過(guò)妾所生的子女一般要認(rèn)正妻做母親，生母永遠(yuǎn)都只是姨娘的稱(chēng)呼。

另外，納妾不是只有小戶(hù)人家才有，大戶(hù)人家乃至天皇貴胄都可以納妾，只是有嚴(yán)格的規(guī)定?！睹鲿?huì)典》規(guī)定：親王可一次置妾10人、世子和郡王定額為4人（但必須年二十五歲而嫡無(wú)出者可始選2人，至年三十歲，嫡與妾皆無(wú)出者，方可娶足4人之?dāng)?shù)）、庶人年四十以上無(wú)子者可娶妾一人，違者笞四十。

所以說(shuō)，“妾”作為一種等級(jí)，是具備法律地位的，而且還有“晉升”的可能。但中國(guó)早期，是不準(zhǔn)以妾代妻的，妾的親戚，不作為男方的親戚。（如《紅樓夢(mèng)》中趙姨娘的兄弟，探春就不認(rèn)為是舅舅，當(dāng)然，賈政也不會(huì)認(rèn)他做舅哥.....）。

其實(shí)，中國(guó)古代倫理有一套比較“科學(xué)”的地方。比如怎么怎么保護(hù)妻，政府規(guī)定﹕男人不能隨便休妻，必須是妻犯七出大罪才能夠休。還有，怎么解決妻和妾的“和諧”問(wèn)題，那就是妻在家庭中擁有地位，妾見(jiàn)到妻必須行大禮。

當(dāng)男人死后，妻擁有丈夫留下來(lái)的妾的所有權(quán)，有的妻會(huì)將丈夫留下來(lái)的小妾賣(mài)掉，心好一點(diǎn)的選個(gè)人家把小妾嫁出去，心狠一點(diǎn)的則可以直接將小妾賣(mài)到窯子里去。

古代妻和妾在現(xiàn)實(shí)生活中是有矛盾的，《晉書(shū)》中記載了女詩(shī)人蘇蕙的生活。蘇蕙是晉代州刺史竇滔的夫人，因美貌博學(xué)，深受丈夫喜愛(ài)。但是，竇滔還寵愛(ài)一位能歌善舞的妾趙陽(yáng)臺(tái)。有一次，出于嫉妒，蘇蕙把這個(gè)妾痛笞了一頓，并且，當(dāng)丈夫調(diào)任時(shí)，她也拒不隨同前往。因此，他丈夫帶著妾去赴任了。后來(lái)，蘇蕙悔悟了，作了一首八百多字的回文詩(shī)，她把詩(shī)繡在絹上送給丈夫，于是，丈夫在她一片真情下感動(dòng)了，復(fù)又和好如初。

又如元代書(shū)畫(huà)家趙孟頫的夫人管道升，自小受良好的文學(xué)熏陶，是一個(gè)富于獨(dú)創(chuàng)性的女詩(shī)人，她與丈夫志同道合，又深為朝廷賞識(shí)，婚姻美滿(mǎn)，但她曾作過(guò)一首《我儂詞》，這是她因丈夫要納妾，夫婦倆發(fā)生爭(zhēng)吵時(shí)寫(xiě)的：

爾儂我儂，忒煞情多。

情多處，熱似火。

捻一個(gè)爾，塑一個(gè)我。

將咱兩個(gè)一起打破，

用水調(diào)和。

再捏一個(gè)你，再塑一個(gè)我。

我泥中有爾，爾泥中有我。

我與你，

生同一個(gè)衾，

死同一個(gè)槨。

這首詩(shī)詼諧形象，表達(dá)了她對(duì)丈夫的深情，也側(cè)面反映了她對(duì)丈夫納妾的哀怨。

四、出妻（離婚）

既有結(jié)婚，就有離婚。但是，由于女子依附于男子，所以男子可以休妻，而女子卻不能離夫，雖然這在漢代及漢代以前尚不嚴(yán)格，但是已見(jiàn)端倪。

在古代，男子離婚，使婚姻關(guān)系永遠(yuǎn)停止，叫“出妻”。但是在貴族方面不直稱(chēng)，于是自稱(chēng)其姊妹被出為“來(lái)歸”，稱(chēng)他人的姊妹被出為“大歸”。例如《左傳·春秋上》：“夫人姜氏歸于齊。左氏曰：‘大歸也。’”

當(dāng)然，對(duì)平民百姓來(lái)說(shuō)，就沒(méi)有這么多講究了。當(dāng)時(shí)“出妻”的理由主要有七條，稱(chēng)為“七去”。《大戴禮記本命》：“婦人七去：不順父母，為其逆德也；無(wú)子，為其絕世也；淫，為其亂族也；姤，為其亂家也；有惡疾，為其不可與共粢盛也；口多言，為其離親也；竊盜，為其反義也。”

但是，欲加之罪，何患無(wú)辭。以上“七出”，有些理由完全不能成立，而“七出”之外，還有一些“理由”，就更荒唐了。例如《韓詩(shī)外傳》說(shuō)，孟子之妻在房?jī)?nèi)蹲著，孟子就要休她?！俄n非子·說(shuō)林》說(shuō)：“衛(wèi)人嫁其子而教之曰：‘必私積聚，為人婦而出常也；其成居，幸也?！渥右蛩椒e聚，其姑以為多私而出之?！?因?yàn)楣糯鷭D人無(wú)私產(chǎn)，那位衛(wèi)人之女只不過(guò)是留了點(diǎn)私房錢(qián)，在古人看來(lái)簡(jiǎn)直和盜竊差不多，于是就被趕出了家門(mén)。

古代男女結(jié)婚，表面上是男子娶妻，實(shí)際上是公婆取媳婦，公婆的權(quán)力大得很，它代表了一種宗族的勢(shì)力。有時(shí)“出妻”，不是決定于丈夫，而是決定于公婆。如《禮記·內(nèi)則》規(guī)定：“子甚宜其妻，父母不悅，出；子不宜其妻，父母曰是，善事我子，行夫婦之禮焉，沒(méi)身不衰。”這就是說(shuō)，夫妻感情融洽，但公婆不喜歡她，就可以“出”她；如果夫妻感情不好，但公婆很中意這個(gè)媳婦，那么兩個(gè)人也必須“白頭到老”，這種禮教與宗法制度真是荒謬已極！

歷史上南宋時(shí)期著名的愛(ài)國(guó)詩(shī)人陸游與唐婉兩人青梅竹馬，麗影成雙。成婚后，兩人魚(yú)水歡諧，情愛(ài)彌深，沉醉于兩人的天地中，不知今夕何夕，把什么科舉課業(yè)，功名利碌都拋置于九霄云外。令他母親大為不滿(mǎn)，幾次以姑姑的身份、更以婆婆的立場(chǎng)對(duì)唐婉大加訓(xùn)斥，責(zé)令她以丈夫的科舉前途為重，淡薄兒女之情。但陸、唐二人情意纏綿，無(wú)以復(fù)顧。最終陸母強(qiáng)令他：“速修一紙休書(shū)，將唐婉休棄。”陸游心中悲如刀絞，素來(lái)孝順的他，面對(duì)態(tài)度堅(jiān)決的母親，除了暗自飲泣，別無(wú)他法。只留下一闕多情的《釵頭鳳》，令后人為之唏噓嘆息。

被“出”的女子當(dāng)然是十分痛苦的。周朝有個(gè)人叫商陵牧子，娶妻五年而無(wú)子，但夫妻感情甚好，父兄卻強(qiáng)令商陵牧子改娶，其妻知道了十分傷心，中夜倚戶(hù)悲嘯。牧子聽(tīng)到后，心中悲愴，就援琴作《別鶴操》：

將乖比翼兮隔天端，

山川誅遠(yuǎn)兮路漫漫，

攬衣不寐兮食忘餐！

此歌情真意切，感動(dòng)了家人，于是仍為夫妻。這只是一個(gè)例外，古代硬折連理、棒打鴛鴦的被“出”之?huà)D不知有多少。

不過(guò)，如果男子隨便“出”妻，婚姻、家庭就不能穩(wěn)定，那么就會(huì)影響社會(huì)的穩(wěn)定了。所以，又規(guī)定了有三種情況不能“出”妻，這叫“三不去”。《孔子家語(yǔ)》說(shuō)：“三不去者，謂有所娶無(wú)所歸；與共更三年之喪；先貧賤后富貴。”當(dāng)然，人們對(duì)這“三不去”能實(shí)行到什么程度，那就是另一回事了。

女子除被“出”外，還經(jīng)常被丈夫遺棄。其實(shí)，“出”妻和遺棄并無(wú)本質(zhì)的差別，可能遺棄妻子比“出”妻更不需要有什么“理由”。遺棄妻子絕大部分是由于丈夫喜新厭舊。

古人以詩(shī)文詠棄婦之苦的，各個(gè)朝代都很多，其中有許多是膾炙人口的，如漢末王粲的《出婦賦》：

君不篤兮終始，樂(lè)枯荑兮一時(shí)；

心搖蕩兮變易，忘舊姻棄兮之！

又如三國(guó)時(shí)曹植的《出婦賦》：

悅新婚而忘妾，哀愛(ài)患之中零；

恨無(wú)愆而見(jiàn)西，悼君施之不忠！

五、古代及清末民初的婚姻制度

從春秋戰(zhàn)國(guó)以后，已逐漸以制度形式規(guī)定了一夫多妻制。而那些帝王、貴族、官僚的多妻，往往是以官制的形式規(guī)定，如《禮記·昏義》末段有云：“古者天子后立六宮，三夫人，九嬪，二十七世婦，八十一御妻” 。

周代開(kāi)始建立禮制，不僅規(guī)定了天子、諸侯、大夫妻妾的數(shù)目，而且規(guī)定了同房的時(shí)間和順序。

在秦漢以前有媵（ying）的說(shuō)法?！秲H禮·婚禮》注曰：“古者嫁女必以侄品從，謂之媵。”媵制是指一個(gè)女子出嫁，須同姓品侄（隨同女子出嫁的妹妹或侄女）和奴仆隨嫁。而從嫁過(guò)去的姊妹就是媵，地位比妻子低，比妾要高，與所謂平妻一樣，實(shí)質(zhì)上也是妾。妾就是所謂小妻、側(cè)室、偏房、旁妻、下妻、少妻、庶妻等等?！豆攘簜鳌べ夜拍辍罚骸拔銥殒獮槠?。”而嫡妻死后，媵就能夠有機(jī)會(huì)成為正妻，但是其他來(lái)路的妾是沒(méi)有機(jī)會(huì)的。所以許多人以為妾可以扶正，其實(shí)不然。

媵、妾制的產(chǎn)生雖然有其一定的歷史原因，但由于它是一種十分不合理的婚姻制度，所以很早就有人主張革除它。

自秦漢以后已經(jīng)沒(méi)媵了，律法明文規(guī)定了一夫一妻，同時(shí)可以適當(dāng)納妾的制度?！睹献印罚骸褒R桓五禁，一曰無(wú)以妻為妾”，是關(guān)于亂妻妾位的最早記載。

秦朝實(shí)行一夫一妻制，《法經(jīng)雜法》規(guī)定：夫有一妻二妾，則刑聝，夫有二妻則誅，妻有外夫則宮。

漢代史學(xué)家蔡邕所著的《獨(dú)斷》稱(chēng)﹕“卿大夫一妻二妾”。有點(diǎn)文化和身份的人，可以娶一個(gè)妾，即“士一妻一妾”。普通老百姓是不準(zhǔn)娶小老婆的，“庶人一夫一婦”，和現(xiàn)在一樣，是一夫一妻制。

魏晉時(shí)納妾有明文規(guī)范，因地位不同而有所限制：諸王可以納妾8名，公侯可以納妾6名，一、二品官員可以納妾4名，三、四品官員可以納妾3名，五、六品官員可以納妾2名，七、八品官員只能納妾1名，老百姓不準(zhǔn)納妾。

唐朝《唐律疏議戶(hù)婚律》明確規(guī)定：“諸有妻更娶者，徒一年，女家減一等，若欺妄而娶者，徒一年半，女家不坐，各離之”。

“以妾及客女為妻，徒一年半。”即假如把妾升為妻，就觸犯了刑律，要服刑一年半，而且服刑之后也必須離異。

宋律基本沿襲唐律，只承認(rèn)妻與妾，兩者地位分明，完全沒(méi)有平妻的規(guī)定，且宋代幾乎沒(méi)有唐代的并嫡之風(fēng)?！端涡探y(tǒng)·戶(hù)婚律》同樣規(guī)定：“諸有妻更娶妻者，徒一年，女家減一等；若斯妄而娶者，徒一年半，女家不坐，各離之”。

元朝曾有明文規(guī)定庶人不得娶妾。后來(lái)有官員譚澄諫言說(shuō)﹕不孝有三，無(wú)后為大，宜令民年四十無(wú)子聽(tīng)取妾，以為宗祀計(jì)。朝廷從之，遂著為令。意思是說(shuō)，平民百姓年過(guò)四十無(wú)子才能納妾。

明朝的帝王雖然大多荒淫無(wú)度，然而，朝廷卻對(duì)民間的男女關(guān)系控制則從緊，庶人娶妾也是不許的。但是，人欲難禁。在明代，雖然規(guī)定庶人之家不得存養(yǎng)奴婢，但民間有錢(qián)的人家還是以找“幫工”、“奶娘”等理由蓄養(yǎng)留用。而在明朝后期，不少男子登科及第后，多易號(hào)納妾，時(shí)有“換個(gè)號(hào)，娶個(gè)小”一說(shuō)。但作為老百姓就難以做到這一點(diǎn)了。明代朝廷還明確規(guī)定：官員不可納妓為妾，否則革去官職，永不敘用。

清朝法律上規(guī)定“兼祧”(兄弟數(shù)人，其中一個(gè)沒(méi)有兒子的，便讓另一個(gè)兄弟的兒子繼嗣兩房)，兼祧人不脫離原來(lái)家庭的裔系，兼做所繼承家庭的嗣子。俗稱(chēng)一子頂2門(mén)。即兄弟2門(mén)或3門(mén)只生有1個(gè)男性后代時(shí)，可分別為其娶2房或3房妻子，以傳幾門(mén)的后代。兼祧的目的是為了承繼香煙后代。

因此說(shuō)，清代兼祧，正妻只有1個(gè)，除非她死了、休了騰出位子了，不然要想娶妻就是重婚罪。除了不可動(dòng)搖的正妻，其他都是妾，不管你叫那個(gè)人為二房、次妻、平妻還是二夫人等等，她的實(shí)質(zhì)就是妾。

《大清律例·戶(hù)律·婚姻》“妻妾失序”條規(guī)定：“若有妻更娶妻者，亦杖六十。”、“凡以妻為妾者杖一百，以妾為妻者杖九十，并改正。若有妻更娶者，亦杖九十，（后娶之妻）離異（歸宗）?！?/p>

到了嘉靖年間，朝廷才放開(kāi)納妾的限制，也是規(guī)定“民年四十以上無(wú)子者，方聽(tīng)娶一妾，違者笞四十?！钡绻l(shuí)敢偷偷納妾，則要受皮肉之苦，要被痛抽四十皮鞭。

隨著辛亥革命的勝利和民國(guó)的成立，南京臨時(shí)政府在法律上規(guī)定了一夫一妻制，“納妾”已不為民國(guó)法律所保護(hù)，特別是“五四”新文化運(yùn)動(dòng)后，女權(quán)被提出，提倡男女平等，“一夫一妻制”才真正實(shí)行起來(lái)。

中華民國(guó)1930年公布《民法》規(guī)定一夫一妻制。但初期民間納妾仍然盛行，政府只能做到要求高級(jí)官員不要納妾。

民國(guó)男人如果真的喜歡上了別的女人，可以與原配離婚，但不能不離婚又結(jié)婚，否則犯重婚罪。孫中山和蔣介石便都是與原配妻子離婚后，才分別與宋慶齡、宋美齡結(jié)婚的。

但是，我們不論從名人傳記中，還是影視作品里，都能看到，民國(guó)男人身邊大都不只一個(gè)女人，娶上三、五房小老婆在民國(guó)時(shí)很常見(jiàn)，有人甚至擁有幾十房妻妾，這就是民國(guó)時(shí)期特有的“姨太太”現(xiàn)象。

在這種現(xiàn)象下，軍閥官僚納妾成風(fēng)。袁世凱妻妾10房；曹琨妻妾4房；段祺瑞妻妾7房；張作霖妻妾6房；楊森公開(kāi)的妻妾12人等等。最典型的要說(shuō)軍閥張宗昌了，人稱(chēng)“三不知”將軍，即兵不知有多少，錢(qián)不知有多少，姨太太不知有多少。當(dāng)然，后來(lái)還是有人幫他數(shù)出了個(gè)數(shù)：他至少有23房姨太太。另一位以多妻著稱(chēng)的官僚楊森，國(guó)民黨三星上將，公開(kāi)的妻妾12位，子女共有43人。楊森自己規(guī)定在每個(gè)老婆處輪流住宿三夜，如果某妾懷了孕，發(fā)給5000元生活費(fèi)......

而時(shí)任川軍師長(zhǎng)，電視劇“傻兒師長(zhǎng)”的原型范紹增就有姨太太多達(dá)四十位，可謂曠古奇聞。

除了軍閥官僚，一些巨富大賈也廣置姬妾。社會(huì)上常以妻妾之多少，來(lái)衡量其人財(cái)產(chǎn)之豐嗇，因此往往有納妾以為虛撐門(mén)面者。某富豪家有胡椒樹(shù)108株，每年收入極豐，竟然娶108個(gè)妾，每妾各收一株樹(shù)的利益作為飲食服飾之費(fèi)。至于擁有三妻四妾者不可勝數(shù)，不少人認(rèn)為只有如此才足以維持中等人家的體面。

國(guó)際私法為什么要保護(hù)弱方當(dāng)事人的正當(dāng)利益

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《國(guó)際私法》筆記（1-6、10-11章）+

--------------------------------------------------------------------------------

國(guó)際私法講授的主要內(nèi)容

第一章國(guó)際私法概論

第二章沖突規(guī)范（一）

第三章沖突規(guī)范（二）

第四章國(guó)際私法主體

第五章物權(quán)

第六章債權(quán)

第七章知識(shí)產(chǎn)權(quán)

第八章婚姻、家庭

第九章繼承

第十章區(qū)際法律沖突

第十一章國(guó)際商事仲裁與訴訟

必讀法規(guī)：l、民法通則第八章"涉外民事關(guān)系的法律適用"及其司法解譯

2、涉外經(jīng)濟(jì)合同法的有關(guān)司法解釋

3、民事訴訟法第四編"涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定"及司法解釋

4、1998年5月10日生效的"中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則"

要求：掌握基本概念、基本原理。重點(diǎn)前三章，其余章節(jié)重點(diǎn)掌握中國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定及國(guó)際上發(fā)展趨勢(shì)

第一章 國(guó)際私法概論

第一節(jié) 國(guó)際私法概念

一、國(guó)際私法的概念

1、國(guó)際私法名稱(chēng)P23-24

（一）法則區(qū)別說(shuō)

（二）沖突法

（三）法律的場(chǎng)所效力論

（四）外國(guó)法適用論

（五）涉外私法

（六）私國(guó)際法

2、國(guó)際私法定義P15

（一）調(diào)整涉外民事關(guān)系的法律部門(mén)。

（二）提供調(diào)整不同國(guó)家私法之間沖突的規(guī)范的總和

（三）是否應(yīng)服從外國(guó)法效力的角度下定義，即是否應(yīng)服從外國(guó)法律效力這樣一個(gè)法律部門(mén)。

（四）用列舉國(guó)際私法范圍的方式下定義。英國(guó)認(rèn)為國(guó)際私法解決：I、管轄權(quán)2、法律適用3、外國(guó)法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行的規(guī)范的總和

（五）本書(shū)觀點(diǎn)P16，基本同李雙元觀點(diǎn)。

（六）國(guó)際私法是以直接或間接的方法調(diào)整涉外民事法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

注意其兩個(gè)特點(diǎn)：1、國(guó)際性。A、國(guó)際交往中產(chǎn)生

B、超越了一個(gè)國(guó)家的范圍

2、私法性。關(guān)于私法的劃分。

二、國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象P1-5

含有涉外因素（relating foreign element）的廣義上的民事法律關(guān)系

特點(diǎn)：

l、以涉外民事交往為前提。

2、含有涉外因素即主體、客體，法律事實(shí)至少有一個(gè)是外國(guó)因素

3、廣義上的涉外民事法律關(guān)系既包括一般的涉外民事法律關(guān)系，也包括西方國(guó)家商事方面的涉外商事法律關(guān)系。foreign也應(yīng)作廣義的理解，含有其他法域的意思。但也有持不同意見(jiàn)。認(rèn)為并非所有的涉外民事法律關(guān)系都會(huì)產(chǎn)生法律沖突，都會(huì)涉及外國(guó)法律的效力。

國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象？是指在國(guó)際民事交往過(guò)程中產(chǎn)生的超越了一個(gè)國(guó)家或一個(gè)法域界限的具有涉外因素的廣義上的民事法律關(guān)系。

三、國(guó)際私法的調(diào)整方法P7-8

（一）間接調(diào)整方法

概念：用沖突規(guī)范或沖突法調(diào)整的方法

沖突規(guī)范：

用沖突規(guī)范調(diào)整的特點(diǎn)

（二）直接調(diào)整方法

統(tǒng)一實(shí)體法

國(guó)內(nèi)實(shí)體法

直接調(diào)整方法的特點(diǎn)

四、幾種不同的法律沖突

（一）法律區(qū)際沖突 第十章介紹

（二）法律人際沖突：是一國(guó)之內(nèi)適用于不同宗教、種族、甚至不同階級(jí)的人的法律之間的沖突。

（三）法律時(shí)際沖突：是因涉及新舊前后民法不同所造成的某一民事關(guān)系是適用前法或適用后法的沖突問(wèn)題。

五、國(guó)際私法的范圍和規(guī)范P9-15

范圍的二種理解。國(guó)際私法的規(guī)范主要有：

！、規(guī)定外國(guó)人民事法律地位的規(guī)范

2、沖突規(guī)范

3、統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范

4、國(guó)內(nèi)實(shí)體規(guī)范

5、國(guó)際民事訴訟規(guī)范

6、國(guó)際商事仲裁規(guī)范

第二節(jié) 國(guó)際私法的淵源

一、含義和特點(diǎn)

含義；一是實(shí)質(zhì)意義上的淵源

二是形式意義上的淵源

特點(diǎn)： 1、雙重性，既有國(guó)內(nèi)淵源（國(guó)內(nèi)立法和判例）也有國(guó)際淵源（國(guó)際條約和慣例）

2、學(xué)說(shuō)也是重要的淵源

二、國(guó)際私法的淵源P16-20

1、國(guó)內(nèi)立法。A、散見(jiàn)式，B、專(zhuān)編、專(zhuān)章式C、法典式

2、國(guó)內(nèi)判例。

3、國(guó)際條約。統(tǒng)一實(shí)體法、 統(tǒng)一沖突法

4、國(guó)際慣例。強(qiáng)制性和任意性國(guó)際慣例。實(shí)體法方面和沖突法方面的國(guó)際慣例。

5、學(xué)說(shuō)。

第三節(jié) 國(guó)際私法的性質(zhì)

爭(zhēng)論：國(guó)際法或國(guó)內(nèi)法、程序法或?qū)嶓w法、公法或私法之間的爭(zhēng)論。

一、國(guó)際法、國(guó)內(nèi)法P24-26

兩種觀點(diǎn)：普遍主義一國(guó)際主義學(xué)派代表人物

特殊主義一國(guó)家主義學(xué)派代表人物

二元論

書(shū)觀點(diǎn)P26

二、實(shí)體法 、程序法。

三公法、私法。主要是私法

第四節(jié) 國(guó)際私法的歷史發(fā)展

一、萌芽狀態(tài)的國(guó)際私法（13c前）

羅馬法時(shí)代、種族法時(shí)代、屬地法時(shí)代

二、14C-18C法則區(qū)別說(shuō)時(shí)代P31－34

要求掌握：代表人物、主要著作、主要觀點(diǎn)、歷史作用（意義）

（一）意大利法則區(qū)別說(shuō)

巴托魯斯（ Bartolus）

（二）法國(guó)的法則區(qū)別說(shuō)

杜摩林（ Dumoulin）"意思自治"

達(dá)讓特萊（D"Argentre）

（三）荷蘭的法則區(qū)別說(shuō)

胡伯（Huber）"國(guó)際禮讓說(shuō)"

（四）新法蘭西學(xué)派

法國(guó)民法典第3條P45

三原則：

1、 凡居住在法國(guó)領(lǐng)土上的居民應(yīng)遵守治安法律（即屬地法）

2、 不動(dòng)產(chǎn)，即使屬于外國(guó)人所有，仍適用法國(guó)法律

3、 有關(guān)個(gè)人身份及享受權(quán)利的能力的法律，適用于全體法國(guó)人，即使其居住于國(guó)外時(shí)亦同

意義：

1、 國(guó)際私法作用領(lǐng)域的擴(kuò)大

2、 本國(guó)法主義的產(chǎn)生

3、 成文的國(guó)際私法規(guī)范的確立

三、19c近代國(guó)際私法

（一）美國(guó)學(xué)派

美；斯托雷（story）《法律沖突評(píng)論》P38-39

英：戴西（ Dicey）既得權(quán)說(shuō)P39-40

均是英美國(guó)際私法的奠基人

（二）德國(guó)學(xué)派

薩維尼（Savigny）"法律關(guān)系本座說(shuō)"奠定現(xiàn)代國(guó)際私法基礎(chǔ)（近代國(guó)際私法之父）p36-37

（三）意大利、法國(guó)學(xué)派P37-38

孟西尼（Mancini） 1、國(guó)籍原則一屬人主義一國(guó)籍國(guó)法

2、主權(quán)原則一公共秩序保留

3、自由原則一意思自治

四、當(dāng)代國(guó)際私法

（－）英美國(guó)家

英國(guó)：莫里斯（ Moris）、戴西1949年合著法律沖突論時(shí)已拋棄了既得權(quán)說(shuō)。

戚希爾（ Cheshire）、諾思的《國(guó)際私法》

以上兩書(shū)在英國(guó)具有相當(dāng)權(quán)威，英國(guó)法院判案許多從上述著作中引經(jīng)據(jù)典，作為處理國(guó)際私法問(wèn)題的根據(jù)。

美國(guó)：比爾1934年編纂《沖突法重述》開(kāi)始出現(xiàn)百家爭(zhēng)鳴、學(xué)說(shuō)林立的景象。

l、庫(kù)克（ Cook ）"本地法說(shuō)"P40

2、凱弗斯（ Cavers）、富德、里斯等的最密切聯(lián)系說(shuō)。里斯以最密切聯(lián)系原則作為理論基礎(chǔ)的第二次《沖突法重述》

3、柯里（ Currie）"政府利益說(shuō)"P41

（二）歐洲大陸國(guó)家

1、法國(guó) 1955國(guó)際私法草案

2、瑞士 1989年 12月18日通過(guò)。三個(gè)特點(diǎn)：1、不僅限于沖突規(guī)范，還吸收英美普通法的觀點(diǎn)，包括了管轄權(quán)和承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決的規(guī)范。2、以最密切聯(lián)系原則作為法律選擇的原則。3、凡沖突規(guī)范指定的外國(guó)法，即使具有公法性質(zhì)，也不得僅據(jù)此而排除其適用。

3、奧地利79．l、1生效國(guó)際私法最密切聯(lián)系原則作為法律選擇的總的最高指導(dǎo)原則。

4、德國(guó)86、9．1民法施行法特點(diǎn)。1、以大量篇幅規(guī)定了合同之債的法律適用對(duì)所有涉外法律關(guān)系都采用雙邊沖突規(guī)范進(jìn)行調(diào)整。3、廣泛采用最密切聯(lián)系原則。4、在所有的民事關(guān)系上都適用反致。5、體現(xiàn)保護(hù)弱方當(dāng)事人正當(dāng)利益的原則。如消費(fèi)者`雇員、等等。

五、當(dāng)國(guó)際社會(huì)國(guó)際私法的新發(fā)展

1、 國(guó)際私法的調(diào)整范圍不斷擴(kuò)大，內(nèi)容也不斷豐富

2、 對(duì)國(guó)際私法的各個(gè)分支學(xué)科的研究日益得到重視

3、 國(guó)際私法的趨同化日益明顯，比較國(guó)際私法學(xué)得到迅速發(fā)展

4、 受?chē)?guó)際私法趨同化的影響，對(duì)傳統(tǒng)沖突法和沖突法學(xué)說(shuō)的改造正不斷深化

5、 國(guó)際私法院國(guó)內(nèi)立法，日益向法典化方向發(fā)展

六、國(guó)際私法立法史P44-56

注意幾點(diǎn)：

1、各國(guó)立法中法律選擇原則的變化P47。2、《布斯塔曼特法典》3、海牙國(guó)際私法會(huì)議

七、中國(guó)國(guó)際私法的歷史和現(xiàn)狀P56-61

1、唐《永徽律》2、臺(tái)灣《涉外民事法律適用法》3、《中國(guó)國(guó)際私法示范法》的主要內(nèi)容

第五節(jié)國(guó)際私法的基本原則P20-22

一、國(guó)家主權(quán)原則

二、平等互利原則

三、遵守國(guó)際條約和參照國(guó)際慣例原則

四、保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益原則

三、建立國(guó)際經(jīng)濟(jì)新秩序原則

第六節(jié)國(guó)際私法的研究方法和體系P29

一、研究方法

（一）歷史方法

（二）比較方法

（三）研究各國(guó)實(shí)踐處理方法

（四）建立中國(guó)特色的國(guó)際私法理論

二，體系

1、大陸法系國(guó)家：總則、物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、婚姻家庭、繼承，還有國(guó)籍、住所、外國(guó)人民事法律地位及國(guó)際民事訴訟和仲裁程序

2、英美法：涉外民事案件管轄權(quán)、法律選擇和外國(guó)法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行。

思考題：

*1、什么是國(guó)際私法？你對(duì)國(guó)際私法的概念有何見(jiàn)解？

2、國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象是什么？怎樣調(diào)整？

3、國(guó)際私法包括哪些規(guī)范？這些規(guī)范之間關(guān)系如何？

4、國(guó)際私法有哪些淵源？各種淵源的主要內(nèi)容和特點(diǎn)是什么？

5、我們應(yīng)該怎樣認(rèn)識(shí)和對(duì)待國(guó)際私法？國(guó)際私法的基本原則是什么？它對(duì)發(fā)展我國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作有什么作用7

* 6、我國(guó)國(guó)際私法的理論和實(shí)踐狀況？如何確立我國(guó)的國(guó)際私法體系？對(duì)此你有何見(jiàn)解？

第二章 沖突規(guī)范（一）

第一節(jié) 法律沖突的產(chǎn)生及解決辦法

一、 什么是法律沖突？

某一個(gè)國(guó)際私法關(guān)系涉及到兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的法律，而有關(guān)的國(guó)家法律對(duì)處理該法律關(guān)系規(guī)定不一致，從而導(dǎo)致了適用不同的國(guó)家的法律就會(huì)得出不同的結(jié)論，這種現(xiàn)象就叫法律沖突。

特點(diǎn)：

l、涉及不同國(guó)家的法律；2、被涉及的國(guó)家的法律規(guī)定不一致；3、被涉及的法律都有被用來(lái)解決有關(guān)法律適用的可能性。

法律沖突產(chǎn)生的原因：P5-6

1、直接原因是有關(guān)法律關(guān)系具有涉外因素；

2、最核心的原因是一國(guó)法律的域內(nèi)效力和外國(guó)法的域外效力同時(shí)存在于一個(gè)法律關(guān)系中。域內(nèi)效力（屬地主義）：指一個(gè)國(guó)家法律對(duì)本國(guó)境內(nèi)的一切人擁具有效力，不管這個(gè)人是本國(guó)人還是外國(guó)人即屬地主義（屬地優(yōu)越權(quán)）

域外效力（屬人主義）：指本國(guó)的法律不僅適用于本國(guó)境內(nèi)的本國(guó)人，而且適用于本國(guó)境 外的本國(guó)人，即屬人主義（屬人優(yōu)越權(quán)）

一個(gè)法律關(guān)系雖有涉外關(guān)系，但不一定引起法律沖突，如中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)。

3、最根本的原因就是不同國(guó)家的利益沖突，通過(guò)法律表現(xiàn)出來(lái)，就是法律沖突。

二、法律沖突的解決辦法

（一）只適用本國(guó)法。違背國(guó)家間的平等互利原則，且各國(guó)交往相互依靠。但現(xiàn)代社會(huì)中，也有只適用本國(guó)法的情況。如《合同法 》第126條規(guī)定，中外合資、中外合作、及合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同只適用中國(guó)法律，這就不引起法律沖突。是否符合國(guó)際慣例？

A、各國(guó)均有此規(guī)定B、各國(guó)自然資源的永久主權(quán)C、合資、合作企業(yè)是中國(guó)法人或企業(yè)，且簽訂、履行均在中國(guó)。

（二）通過(guò)簽訂國(guó)際條約或雙邊協(xié)定直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，從而根本上避免法律沖突產(chǎn)生的可能性。

（三）使用國(guó)際慣例。

（四）按照本國(guó)沖突規(guī)范的規(guī)定適用外國(guó)法（這是最常見(jiàn)、最重要的方法）

如民法通則第八章 149條：動(dòng)產(chǎn)繼承適用被繼承人死亡時(shí)住所地法。

關(guān)于為什么要適用外國(guó)法？

西方國(guó)家研究適用外國(guó)法的理論問(wèn)題如法則區(qū)別說(shuō)、國(guó)際禮讓說(shuō)、法律關(guān)系本座說(shuō)、既得權(quán)利說(shuō)等。

中國(guó)怎樣看適用外國(guó)法的問(wèn)題？是否與法權(quán)獨(dú)立相沖突？我國(guó)不是從理論上，而是從實(shí)踐需要研究，有"實(shí)際需要說(shuō)"、"平等互利說(shuō)"

1、從實(shí)際上講，有些情況下，適用外國(guó)法較適用國(guó)內(nèi)法更有利。

如關(guān)于繼承法律適用的演變：本國(guó)法一住所地法一死亡時(shí)住所地法

例：中國(guó)輪船撞壞澳大利亞碼頭案、與希臘"神皇號(hào)"相撞案

2、在某種場(chǎng)合下，只有適用外國(guó)法，有關(guān)的問(wèn)題才能解決。如中國(guó)人在美國(guó)購(gòu)買(mǎi)兩片森林。

不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)地法律，應(yīng)適用外國(guó)法才能解決，而中國(guó)法規(guī)定不準(zhǔn)買(mǎi)賣(mài)土地。

3、有時(shí)適用外國(guó)法律是考慮到該外國(guó)也適用本國(guó)法律。

4、在不違背國(guó)家主權(quán)情況下，可直接運(yùn)用外國(guó)法，有利于促進(jìn)國(guó)家交往。根據(jù)本國(guó)的沖突范行事。

在什么情況下適用外國(guó)法？

A、基于國(guó)內(nèi)立法的許可；

B、基于國(guó)際條約的約束；

C、基于當(dāng)事人的合意選擇；

D、基于本國(guó)國(guó)際私法的有關(guān)規(guī)定。

第二節(jié) 沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類(lèi)型

一、概念（ conflict rules） P62

指明某種涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用何國(guó)法律的規(guī)范。也有叫"法律適用規(guī)范"（ rules of

application of law）、"法律選擇規(guī)范"（ chioce of law rules）。特點(diǎn)：

1、只起間接調(diào)整作用2、不直按規(guī)定當(dāng)事人具體的權(quán)利和義務(wù)，必須與實(shí)體法相結(jié)合；

3、可能導(dǎo)致外國(guó)法的適用4、既有實(shí)體方面又有程序方面沖突規(guī)定。

沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)P63

由范圍和系屬（準(zhǔn)據(jù)法｝兩個(gè)部分組成。

（一）范圍（category）：指沖突規(guī)范要調(diào)整的法律關(guān)系。國(guó)際私法的每一種法律關(guān)系都有可能成為沖突法的范圍。

（ ＝）系屬（Attribution）：指被沖突規(guī)則所調(diào)整的法律關(guān)系的解決。即所要適用的某一種法律。

連結(jié)點(diǎn)（connecting points）：就范圍所指法律關(guān)系指定應(yīng)該適用何地法律所依據(jù)的一種事實(shí)因素。

其意義：

A、從形式上看，連結(jié)點(diǎn)是一種把沖突法的范圍所指的法律關(guān)系與一定地域聯(lián)系起來(lái)的媒介或紐帶；

B、從實(shí)質(zhì)上看，這種媒介或紐帶反映了該法律關(guān)系與一定地域的法律之間存在著內(nèi)在的、本質(zhì)的聯(lián)系或隸屬關(guān)系。如"國(guó)籍"、"住所"

范圍、系屬、連結(jié)點(diǎn)是國(guó)際私法專(zhuān)有的概念。

準(zhǔn)據(jù)法（applicable law）：國(guó)際私的專(zhuān)有名詞，指為沖突規(guī)范所援引的用來(lái)確定當(dāng)事人的具體權(quán)利、義務(wù)的那個(gè)實(shí)體法。P77

例："動(dòng)產(chǎn)繼承運(yùn)用被繼承人死亡時(shí)住所地法"這是一條推定式的雙邊沖突規(guī)范

范圍是"動(dòng)產(chǎn)繼承"這種涉外民事法律關(guān)系、系屬是"死亡時(shí)住所地法"

連結(jié)點(diǎn)是"死亡時(shí)住所地"、所適用的法律就是準(zhǔn)據(jù)法。

什么樣的法律可以成為準(zhǔn)據(jù)法？

A、法院地法 B、與案件有關(guān)的外國(guó)法 C．統(tǒng)一實(shí)體法（包括國(guó)際公約和國(guó)際慣例）D、 雙方當(dāng)事人選擇的與案件有關(guān)的法律

沖突規(guī)范的類(lèi)型P66-69

根據(jù)連結(jié)點(diǎn)的不同區(qū)分：

（－）單邊沖突規(guī)范（unilateral conflict rules）

例："中華人民共和國(guó)公民定居國(guó)外的，他的民事行為能力可以適用定居國(guó)的法律"

（二）雙邊沖突規(guī)范（ bilateral conflict rules）

例：推定系屬"不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法"

（三）選擇性沖突規(guī)范：（ alternative conflict rules）

無(wú)條件即其之一即可。例：奧地利私法規(guī)定"在國(guó)外舉行的婚姻，其方式依該婚姻各方的屬人法，但已符合婚婦舉行地關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效。

有條件即限制選擇

例： 1898年《法例》親子間的法律關(guān)系，依父之本國(guó)法；如無(wú)父時(shí)，依母之本國(guó)法"

"涉外合同當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律"；

"夫妻財(cái)產(chǎn)，依當(dāng)事人明示選擇的法律，無(wú)此協(xié)議選擇的法律時(shí)，依結(jié)婚時(shí)支配婚姻人身效力的法律。"

（四）重疊性沖突規(guī)范：（ double conflict rules）

例1902年海牙《離婚及分居法律沖突與管轄沖突公約》第2條第2款"離婚的請(qǐng)求非依夫妻本國(guó)法及法院地法均有離婚的理由的，不得提出。"

如對(duì)某法律關(guān)系從嚴(yán)或從寬掌握時(shí)，應(yīng)制定怎樣的沖突規(guī)范？

沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法相結(jié)合就能解決當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，沖突規(guī)范的作用就是援引準(zhǔn)據(jù)法。

第三節(jié) 幾種主要的系屬公式