企業(yè)破產(chǎn)和改制有何區(qū)別？

企業(yè)破產(chǎn)和改制有何區(qū)別?

企業(yè)改制和企業(yè)破產(chǎn)有著根本區(qū)別!

嚴(yán)格說，企業(yè)改制不屬于司法程序，而企業(yè)破產(chǎn)屬于標(biāo)準(zhǔn)的司法程序，并且兩者的內(nèi)容、目的和遵循的原則也根本不同，如果細(xì)說將非常復(fù)雜和專業(yè)!

但根據(jù)你的問題回答如下：

企業(yè)破產(chǎn)不是企業(yè)改制的類型，而企業(yè)改制可以通過企業(yè)破產(chǎn)或者在企業(yè)破產(chǎn)過程中加以實(shí)現(xiàn)!同時破產(chǎn)在我國有兩種，即政策性破產(chǎn)和依法破產(chǎn)。依法破產(chǎn)不存在職工身份置換問題，勞動關(guān)系自然解除，但政策性破產(chǎn)由于大多涉及老國有企業(yè)，所以基于穩(wěn)定和照顧一般會將職工重新安置在新成立的企業(yè)繼續(xù)工作，即身份置換。

至于職工身份置換是否需要給予補(bǔ)償以及給多少的問題，有關(guān)文件并無具體規(guī)定，一般和企業(yè)資產(chǎn)狀況以及當(dāng)?shù)卣Y助和職工不同情況由當(dāng)?shù)卣鞴懿块T確定，當(dāng)然也要聽取職工的意見!

另外說一句，政策性破產(chǎn)是前幾年的事情，現(xiàn)在已經(jīng)沒有了，一律是依法破產(chǎn)!

根據(jù)我國現(xiàn)有法律規(guī)定，企業(yè)改制就是改變企業(yè)的所有制，包括企業(yè)破產(chǎn)、兼并、重組等方式，其范圍涵蓋了企業(yè)破產(chǎn)。但企業(yè)破產(chǎn)改制與企業(yè)破產(chǎn)有著本質(zhì)的區(qū)別，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.

內(nèi)涵不同

破產(chǎn)改制是政府通過法律途徑，妥善解決職工生活、就業(yè)、社保等社會問題的過程。破產(chǎn)是債務(wù)人因不能償債或者資不抵債時，由債權(quán)人或債務(wù)人訴請法院宣告破產(chǎn)并依破產(chǎn)程序償還債務(wù)的一種法律制度。

2.

性質(zhì)不同

企業(yè)破產(chǎn)改制，是企業(yè)為了更好地發(fā)展而進(jìn)行的體制改革。企業(yè)破產(chǎn)是司法程序，而非行政行為。

3.

對員工的安置方案不同

企業(yè)破產(chǎn)改制會帶來減員增效、職工身份變化等，由此員工可以協(xié)商解除，得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;員工也可選擇繼續(xù)工作;如果企業(yè)停業(yè)，員工也可以待崗。而企業(yè)被依法宣告破產(chǎn)后，終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

4.

債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)不同

企業(yè)破產(chǎn)改制后，企業(yè)法人主體仍存在，或者有其他法人主體承接，在當(dāng)事人無相反約定的情況下，企業(yè)原先的債權(quán)債務(wù)將由新的企業(yè)承受。企業(yè)破產(chǎn)后，法人主體將不再存在，債權(quán)債務(wù)視同處理完結(jié)，將不再承擔(dān)。

企業(yè)破產(chǎn)與改制在性質(zhì)上有著本質(zhì)的區(qū)別，企業(yè)破產(chǎn)當(dāng)中可能包含著企業(yè)的改制行為，而企業(yè)改制則屬于企業(yè)運(yùn)營內(nèi)的一種經(jīng)營方式。二者的結(jié)果也不同，企業(yè)改制之后，還處于正當(dāng)?shù)倪\(yùn)營之中，而企業(yè)破產(chǎn)則表示著企業(yè)的倒閉與結(jié)束。

延伸閱讀：

開發(fā)商破產(chǎn)清算后對業(yè)主的影響

企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（二）

公司破產(chǎn)員工有賠償嗎

國有企業(yè)改制有哪些法律法規(guī)？

一、總體

1、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制的通知》

2、《關(guān)于推進(jìn)國有資本調(diào)整和國有企業(yè)重組指導(dǎo)意見的通知》

3、《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》

4、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知》

二、產(chǎn)權(quán)管理登記

1、《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》

2、《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》

3、《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法實(shí)施細(xì)則》

三、清產(chǎn)核資與財務(wù)管理

1、《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》

2、《國有企業(yè)資產(chǎn)損失認(rèn)定工作規(guī)則》

3、《企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法》

4、《企業(yè)公司制改建有關(guān)國有資本管理與財務(wù)處理的暫行規(guī)定》

四、資產(chǎn)評估

1、《國有資產(chǎn)評估管理辦法》

2、《國有資產(chǎn)評估管理辦法施行細(xì)則》

3、《資產(chǎn)評估操作規(guī)范意見（試行）》

4、《關(guān)于改革國有資產(chǎn)評估行政管理方式加強(qiáng)資產(chǎn)評估監(jiān)督管理工作的意見》

5、《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》

6、《國有資產(chǎn)評估項目核準(zhǔn)管理辦法》

7、《國有資產(chǎn)評估項目備案管理辦法》

五、國有資產(chǎn)處置與產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓

1、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》

2、《關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易管理的通知》

3、《關(guān)于出售國有小型企業(yè)中若干問題意見的通知》

4、《國有企業(yè)改革中劃撥土地使用權(quán)管理暫行規(guī)定》

5、《規(guī)范國有土地租賃若干意見》

6、《國土資源部關(guān)于加強(qiáng)土地資產(chǎn)管理促進(jìn)國有企業(yè)改革和發(fā)展的若干意見》

7、《關(guān)于改革土地估價結(jié)果確認(rèn)和土地資產(chǎn)處置審批辦法的通知》

8、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》

9、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》

10、《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》

11、《關(guān)于加強(qiáng)對國有企業(yè)改制及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓監(jiān)督檢查工作的意見》

12、《關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓監(jiān)督管理工作的通知》

13、《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》

14、《企業(yè)國有資本保值增值結(jié)果確認(rèn)暫行辦法》

15、《關(guān)于做好貫徹落實(shí)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法有關(guān)工作的通知》

六、勞動關(guān)系處理與職工補(bǔ)償安置

1、《失業(yè)保險條例》

2、《社會保險費(fèi)征繳暫行條例》

3、《工傷保險條例》

4、《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》

5、《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》

6、《關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》

7、《關(guān)于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度的決定》

8、《關(guān)于個人因解除勞動合同取得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金征收個人所得稅問題的通知》

9、《國營企業(yè)實(shí)行勞動合同制度暫行規(guī)定廢止后有關(guān)終止勞動合同支付生活補(bǔ)助費(fèi)問題的復(fù)函》

10、《關(guān)于個人與用人單位解除勞動關(guān)系取得的一次性補(bǔ)償收入征免個人所得稅問題的通知》

11、《關(guān)于企業(yè)重組有關(guān)職工安置費(fèi)用財務(wù)管理問題的通知》

12、《關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)職工安置有關(guān)政策問題的復(fù)函》

七、主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員

1、《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》

2、《國有企業(yè)富余職工安置規(guī)定》

3、《中小企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)暫行規(guī)定》

4、《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的勞動關(guān)系處理辦法》

5、《關(guān)于做好國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員有關(guān)工作的通知》

6、《關(guān)于終止勞動合同支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金有關(guān)問題的復(fù)函》

擴(kuò)展資料：

國有企業(yè)改革是整個經(jīng)濟(jì)體制改革的中心環(huán)節(jié)，搞好國有企業(yè)改革、發(fā)展壯大國有經(jīng)濟(jì)，是當(dāng)前面臨的一項艱巨任務(wù)。

本書收集整理國有企業(yè)改制方面的中共中央決定2項、法律20項、行政法規(guī)18項、部門規(guī)章10項、規(guī)范性文件76項以及司法解釋8項，共計134項。

國有企業(yè)改制的方案制訂：

1、國有企業(yè)改制采取重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)和股份制等多種形式進(jìn)行，包括轉(zhuǎn)讓國有控股、參股企業(yè)國有股權(quán)或者通過增資擴(kuò)股來提高非國有股的比例等，必須制訂改制方案。

2、國有企業(yè)改制方案可由改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位或主管部門制訂，也可由其委托改制企業(yè)或者中介機(jī)構(gòu)制訂，但向本企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的改制方案不得委托該改制企業(yè)制訂。

3、國有企業(yè)改制方案應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：企業(yè)概況及近三年資產(chǎn)和財務(wù)狀況，改制的基本原則、目標(biāo)和程序，資產(chǎn)處置和職工安置方案，改制后企業(yè)股權(quán)設(shè)置方案和企業(yè)發(fā)展規(guī)劃等。

4、國有企業(yè)改制方案經(jīng)職工代表大會或職工大會審議，并經(jīng)企業(yè)主管部門審核后，按照國資企改〔2004〕10號文件的規(guī)定報經(jīng)批準(zhǔn)。改制方案未經(jīng)批準(zhǔn)不得實(shí)施。

綜上所述，國有企業(yè)改制是最近一段期間政府主抓的工作之一，地方政府在制定國企改制政策的時候，要根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行。

國有企業(yè)改制法律依據(jù)包括很多，有國有資產(chǎn)管理法、公司法、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法及關(guān)于國企改制工作的意見等。國企改制的目的是通過股份制改革，幫助企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度。

參考資料來源：百度百科-國有企業(yè)改制法律法規(guī)新編

《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》現(xiàn)在還在適用嗎？

最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定

（2002年12月3日

法釋〔2003〕1號）

為了正確審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律、法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，制定本規(guī)定。

一、案件受理

第一條　人民法院受理以下平等民事主體間在企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改造中發(fā)生的民事糾紛案件：

（一）企業(yè)公司制改造中發(fā)生的民事糾紛；

（二）企業(yè)股份合作制改造中發(fā)生的民事糾紛；

（三）企業(yè)分立中發(fā)生的民事糾紛；

（四）企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)糾紛；

（五）企業(yè)出售合同糾紛；

（六）企業(yè)兼并合同糾紛；

（七）與企業(yè)改制相關(guān)的其他民事糾紛。

第二條　當(dāng)事人起訴符合本規(guī)定第一條所列情形，并符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理。

第三條　政府主管部門在對企業(yè)國有資產(chǎn)進(jìn)行行政性調(diào)整、劃轉(zhuǎn)過程中發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人向人民法院提起民事訴訟的，人民法院不予受理。

二、企業(yè)公司制改造

第四條　國有企業(yè)依公司法整體改造為國有獨(dú)資有限責(zé)任公司的，原企業(yè)的債務(wù)，由改造后的有限責(zé)任公司承擔(dān)。

第五條　企業(yè)通過增資擴(kuò)股或者轉(zhuǎn)讓部分產(chǎn)權(quán)，實(shí)現(xiàn)他人對企業(yè)的參股，將企業(yè)整體改造為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的，原企業(yè)債務(wù)由改造后的新設(shè)公司承擔(dān)。

第六條　企業(yè)以其部分財產(chǎn)和相應(yīng)債務(wù)與他人組建新公司，對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)債權(quán)人認(rèn)可的，由新組建的公司承擔(dān)民事責(zé)任；對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)未通知債權(quán)人或者雖通知債權(quán)人，而債權(quán)人不予認(rèn)可的，由原企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。原企業(yè)無力償還債務(wù)，債權(quán)人就此向新設(shè)公司主張債權(quán)的，新設(shè)公司在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。

第七條　企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)財產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應(yīng)當(dāng)在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

三、企業(yè)股份合作制改造

第八條　由企業(yè)職工買斷企業(yè)產(chǎn)權(quán)，將原企業(yè)改造為股份合作制的，原企業(yè)的債務(wù)，由改造后的股份合作制企業(yè)承擔(dān)。

第九條　企業(yè)向其職工轉(zhuǎn)讓部分產(chǎn)權(quán)，由企業(yè)與職工共同組建股份合作制企業(yè)的，原企業(yè)的債務(wù)由改造后的股份合作制企業(yè)承擔(dān)。

第十條　企業(yè)通過其職工投資增資擴(kuò)股，將原企業(yè)改造為股份合作制企業(yè)的，原企業(yè)的債務(wù)由改造后的股份合作制企業(yè)承擔(dān)。

第十一條　企業(yè)在進(jìn)行股份合作制改造時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人。企業(yè)股份合作制改造后，債權(quán)人就原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或者遺漏的債務(wù)起訴股份合作制企業(yè)的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該債權(quán)，股份合作制企業(yè)在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再向原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該債權(quán)，則股份合作制企業(yè)不承擔(dān)民事責(zé)任，人民法院可告知債權(quán)人另行起訴原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）.

四、企業(yè)分立

第十二條　債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)，企業(yè)分立時對原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，按照當(dāng)事人的約定處理；企業(yè)分立時對原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)沒有約定或者約定不明，或者雖然有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第十三條　分立的企業(yè)在承擔(dān)連帶責(zé)任后，各分立的企業(yè)間對原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有約定的，按照約定處理；沒有約定或者約定不明的，根據(jù)企業(yè)分立時的資產(chǎn)比例分擔(dān)。

五、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)

第十四條　債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。

政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處理。

第十五條　債務(wù)人以隱瞞企業(yè)資產(chǎn)或者虛列企業(yè)資產(chǎn)為手段，騙取債權(quán)人與其簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，債權(quán)人在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議被撤銷后，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人清償債務(wù)。

第十六條　部分債權(quán)人進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的行為，不影響其他債權(quán)人向債務(wù)人主張債權(quán)。

六、國有小型企業(yè)出售

第十七條　以協(xié)議轉(zhuǎn)讓形式出售企業(yè)，企業(yè)出售合同未經(jīng)有審批權(quán)的地方人民政府或其授權(quán)的職能部門審批的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件時，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該企業(yè)出售合同不生效。

第十八條　企業(yè)出售中，當(dāng)事人雙方惡意串通，損害國家利益的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件時，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該企業(yè)出售行為無效。

第十九條　企業(yè)出售中，出賣人實(shí)施的行為具有合同法第五十四條規(guī)定的情形，買受人在法定期限內(nèi)行使撤銷權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

第二十條　企業(yè)出售合同約定的履行期限屆滿，一方當(dāng)事人拒不履行合同，或者未完全履行合同義務(wù)，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，對方當(dāng)事人要求解除合同并要求賠償損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

第二十一條　企業(yè)出售合同約定的履行期限屆滿，一方當(dāng)事人未完全履行合同義務(wù)，對方當(dāng)事人要求繼續(xù)履行合同并要求賠償損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。雙方當(dāng)事人均未完全履行合同義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的過錯，確定各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

第二十二條　企業(yè)出售時，出賣人對所售企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債狀況、損益狀況等重大事項未履行如實(shí)告知義務(wù)，影響企業(yè)出售價格，買受人就此向人民法院起訴主張補(bǔ)償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)予以支持。

第二十三條　企業(yè)出售合同被確認(rèn)無效或者被撤銷的，企業(yè)售出后買受人經(jīng)營企業(yè)期間發(fā)生的經(jīng)營盈虧，由買受人享有或者承擔(dān)。

第二十四條　企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機(jī)構(gòu)的，所購企業(yè)的債務(wù)，由買受人承擔(dān)。但買賣雙方另有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的除外。

第二十五條　企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)作價入股與他人重新組建新公司，所購企業(yè)法人予以注銷的，對所購企業(yè)出售前的債務(wù)，買受人應(yīng)當(dāng)以其所有財產(chǎn)，包括在新組建公司中的股權(quán)承擔(dān)民事責(zé)任。

第二十六條　企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)重新注冊為新的企業(yè)法人，所購企業(yè)法人被注銷的，所購企業(yè)出售前的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由新注冊的企業(yè)法人承擔(dān)。但買賣雙方另有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的除外。

第二十七條　企業(yè)售出后，應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理企業(yè)法人注銷登記，債權(quán)人起訴該企業(yè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后的具體情況，告知債權(quán)人追加責(zé)任主體，并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。

第二十八條　出售企業(yè)時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，出賣人公告通知了債權(quán)人。企業(yè)售出后，債權(quán)人就出賣人隱瞞或者遺漏的原企業(yè)債務(wù)起訴買受人的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該債權(quán)，買受人在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向出賣人追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該債權(quán)，則買受人不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴出賣人。

第二十九條　出售企業(yè)的行為具有合同法第七十四條規(guī)定的情形，債權(quán)人在法定期限內(nèi)行使撤銷權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

七、企業(yè)兼并

第三十條　企業(yè)兼并協(xié)議自當(dāng)事人簽字蓋章之日起生效。需經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)的，兼并協(xié)議自批準(zhǔn)之日起生效；未經(jīng)批準(zhǔn)的，企業(yè)兼并協(xié)議不生效。但當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦報批手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該兼并協(xié)議有效。

第三十一條　企業(yè)吸收合并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由兼并方承擔(dān)。

第三十二條　企業(yè)進(jìn)行吸收合并時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人。企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或者遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴兼并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該筆債權(quán)，兼并方在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該筆債權(quán)，則兼并方不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）.

第三十三條　企業(yè)新設(shè)合并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)由新設(shè)合并后的企業(yè)法人承擔(dān)。

第三十四條　企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被兼并企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被兼并企業(yè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)兼并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責(zé)任主體，并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。

第三十五條　以收購方式實(shí)現(xiàn)對企業(yè)控股的，被控股企業(yè)的債務(wù)，仍由其自行承擔(dān)。但因控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務(wù)，致被控股企業(yè)無力償還債務(wù)的，被控股企業(yè)的債務(wù)則由控股企業(yè)承擔(dān)。

八、附　則

第三十六條　本規(guī)定自二○○三年二月一日起施行。在本規(guī)定施行前，本院制定的有關(guān)企業(yè)改制方面的司法解釋與本規(guī)定相抵觸的，不再適用。銀行保險類銀行保險類銀行保險類第一部分

法律、行政法規(guī)和司法解釋

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企業(yè)改制勞動爭議的處理原則有哪些

企業(yè)改制中勞動爭議的處理原則：

由于企業(yè)改制中的勞動爭議具有以上特點(diǎn)，筆者認(rèn)為，在審理此類案件中，除應(yīng)遵循《勞動法》及勞動法律法規(guī)、規(guī)章、最高人民法院審理勞動爭議司法解釋規(guī)定的審理勞動爭議一般原則外，還應(yīng)遵循以下幾項原則：

(一)效率與公平相結(jié)合的原則

強(qiáng)調(diào)效率優(yōu)先，這是由我國當(dāng)前國有企業(yè)改革的大局決定的。隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立，進(jìn)行減員增效、實(shí)現(xiàn)從勞動密集性向技術(shù)密集型轉(zhuǎn)變，已成為企業(yè)必然的選擇。強(qiáng)調(diào)效率是生產(chǎn)力發(fā)展的本質(zhì)要求，但不能忽視公平，更不能忘記保護(hù)勞動者合法權(quán)益。保護(hù)弱者、追求效率與公平的統(tǒng)一，永遠(yuǎn)是法律的價值取向，在勞動法律關(guān)系中，勞動者處于弱者、被動的地位，其合法權(quán)益容易受到侵害，保護(hù)勞動者合法權(quán)益，維護(hù)社會的公平與正義、這是法的調(diào)節(jié)和規(guī)范作用的內(nèi)在要求。

(二)適用法律與參照政策相結(jié)合的原則

依法辦案，是依法治國基本方略對司法機(jī)關(guān)的基本要求。但是由于改制期間勞動爭議案件的特殊性，無法可依的情況比較突出，大量新型勞動關(guān)系在法律上找不到依據(jù)。針對這種情況，應(yīng)采取有法條依法條，沒有具體法條的，依照憲法、民法、勞動法的基本原則，并可參照有關(guān)政策、行政法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)、規(guī)范性文件進(jìn)行審理。但只能是參照，不能直接引用，因?yàn)樗鼈儧]有法律效力，不具有穩(wěn)定性和規(guī)范性。

(三)穩(wěn)妥與及時相結(jié)合的原則

由于企業(yè)改制中的勞動爭議案件具有更強(qiáng)的對立性和更廣泛的影響力，所以就要求我們的審理此類案件中要慎重，不能因?yàn)檫@類案件對立性和更廣泛的影響力就不敢裁判，要在穩(wěn)妥的基礎(chǔ)上積極主動地處理糾紛，集中力量盡快審理這類糾紛，同時在嚴(yán)格依照法律辦案過程中要根據(jù)本地的客觀實(shí)際，靈活而慎重地解決爭議，以利于妥善解決好糾紛。

(四)疏導(dǎo)教育原則

企業(yè)改制是大勢所趨，是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求，在審理這類勞動爭議糾紛時，我們要積極加以引導(dǎo)職工，宣傳黨和國家的法律和政策，講清企業(yè)改制的重要性和必然性，講清國家對改制企業(yè)的職工安置政策，打消職工思想上的顧慮，化解矛盾，為穩(wěn)妥解決糾紛打好基礎(chǔ)。

企業(yè)改制勞動爭議的處理原則，主要有以上四個方面，根據(jù)現(xiàn)行法的規(guī)定，只有將糾紛問題解決，使得職員的權(quán)益得到保障之后，其改制方案才會被制定機(jī)構(gòu)認(rèn)可，繼而該企業(yè)單位才能將改制落實(shí)到位。對于沒有得到許可，就實(shí)施改制行為的主體，是需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任的。

國有企業(yè)改制中如何化解債權(quán)債務(wù)危機(jī)

針對國企改制糾紛這一特定類型案件，人民法院在審判過程中必須把握好處理的尺度，嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋的適用范圍，不得任意比照和類推，尊重當(dāng)事人的意思自治，依法維護(hù)改制合同的效力，并且嚴(yán)格執(zhí)行企業(yè)法人財產(chǎn)原則，堅決糾正改制中逃債行為，為國企改制的進(jìn)一步推進(jìn)提供有力的司法保障。 我國的國企改革從最初“擴(kuò)權(quán)讓利”，到后來“兩權(quán)分離”，再到“制度創(chuàng)新”，經(jīng)歷了一個層層推進(jìn)的過程，并逐步建立起了適應(yīng)中國特色市場經(jīng)濟(jì)體制的現(xiàn)代企業(yè)制度。在對國有企業(yè)實(shí)施戰(zhàn)略性改組的過程中，通過企業(yè)改制，使大量國有企業(yè)丟掉了陳舊落后的經(jīng)營管理體制，重新組建了責(zé)、權(quán)、利有效結(jié)合的新的法人實(shí)體，極大的推動了我國經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展。這十幾年的改革，也使我們意識到，市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)必然離不開法制的健全，作為市場主體的國有企業(yè)，在改制過程中必須接受法律的約束，否則就會使整個市場處于混亂狀態(tài)，最終貽害于包括國有企業(yè)自身在內(nèi)的每一個市場主體。在全國各地對國企改制進(jìn)行摸索的過程中，就曾出現(xiàn)了許多不規(guī)范，甚至直接違反國家政策、法律的行為，不僅導(dǎo)致了國有資產(chǎn)的流失，也極大的侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益，有的還引發(fā)了社會不穩(wěn)定因素，一度減緩了整個經(jīng)濟(jì)改革的步伐。目前，不少與國企改制相關(guān)的糾紛已經(jīng)起訴到法院，構(gòu)成了司法審判中一類獨(dú)立的案件類型。針對這些具體出現(xiàn)在審判實(shí)務(wù)中的國企改制糾紛案件，我們作了大致的歸類，主要分為兩種類型： 第一類是因?yàn)楦闹菩ЯΞa(chǎn)生的糾紛。這類糾紛一般是由國有企業(yè)的主管部門起訴，要求法院確認(rèn)改制無效，或撤銷改制合同，目的是要恢復(fù)到改制前的狀態(tài)。這類案件數(shù)量不多，但牽涉到國企職工的利益，存在不穩(wěn)定因素，因而備受社會關(guān)注。 第二類是在改制后因?qū)ν鈧鶆?wù)的承擔(dān)而產(chǎn)生的糾紛。這類訴訟案件量相對較大，往往是在解決借款或買賣等其他糾紛案件時，一并牽連出來。這類案件的具體表現(xiàn)形式多種多樣，又有很多是借改制故意逃廢債務(wù)，法律漏洞較多，造成了審判實(shí)踐中的諸多難題。 國企改制糾紛案件雖然在絕對數(shù)量上與其他民事糾紛案件相比不算多，但由于每一件改制案件都與一家國有企業(yè)的命運(yùn)生死攸關(guān)，牽連到眾多企業(yè)職工的生存問題，而且還與廣大債權(quán)人的合法權(quán)益密切相連。所以，在處理國企改制糾紛案件時，不僅要強(qiáng)調(diào)依法維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，還要考慮到案件處理的尺度以及裁判結(jié)果對社會經(jīng)濟(jì)可能造成的影響。在審判實(shí)踐中，我們總結(jié)了審理國企改制糾紛案件中應(yīng)當(dāng)注意的以下幾個原則： 一、在適用法律方面，要注意把握法律法規(guī)以及司法解釋的適用范圍。 由于我國的國企改革是分階段、分類別進(jìn)行的不斷探索，各個時期出臺的政策規(guī)章都具有很強(qiáng)的針對性，往往是對某一種類型的企業(yè)或某種改制方式所做出的規(guī)范，如針對國有大中型企業(yè)的改制規(guī)定了企業(yè)兼并、公司化改造、債轉(zhuǎn)股的方式；針對國有小型企業(yè)的改制則主要采用企業(yè)出售的方式；而針對集體企業(yè)則采用了股份合作化的方式。不同類別的企業(yè)采用了各自不同的改制方式，法律法規(guī)也相應(yīng)的做出了不同規(guī)范，只有在這些法律法規(guī)或司法解釋所調(diào)整范圍內(nèi)的改制糾紛才能利用這些規(guī)定作為裁判的依據(jù)，既不能視而不見，但更不能任意突破，擴(kuò)大適用。在最近發(fā)布并且已經(jīng)生效的最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》中，按照企業(yè)改制的不同方式，分公司制改造、股份合作制改造、企業(yè)分立、債轉(zhuǎn)股、企業(yè)兼并和國有小型企業(yè)出售共六種類別予以了區(qū)別對待，這背后反映的就是國家根據(jù)實(shí)際情況所制訂的分階段、分步驟、分情況逐步改制的改革政策，因而對這些法律法規(guī)和司法解釋絕不能相互比照和類推來適用。 二、在認(rèn)定改制效力方面，要尊重當(dāng)事人的意思自治，依法維護(hù)改制合同的效力。 企業(yè)改制完成后，新企業(yè)重新設(shè)立并開始進(jìn)行經(jīng)營活動，形成了新的收入和虧損，對外也產(chǎn)生了新的債權(quán)債務(wù)，如果在改制之后要否定改制的效力，將一切恢復(fù)到改制前的狀態(tài)，則不僅達(dá)不到使企業(yè)脫胎換骨的目的，還會成倍增加企業(yè)的負(fù)擔(dān)，造成更大的經(jīng)濟(jì)損失。所以，從這樣的后果考慮，我們認(rèn)為對國企改制的合同除非法律有明確規(guī)定，一般都不能宣告合同無效。 就我國現(xiàn)行法律規(guī)定來看，新《合同法》與以前的法律規(guī)定相比對合同效力采取了一種更加寬松的態(tài)度，盡力維護(hù)合同的有效性。特別是對合同的合法性認(rèn)定，《合同法》的司法解釋中專門規(guī)定了“在合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。”這樣的規(guī)定使當(dāng)事人之間的意思表示真正受到了法律和社會公眾的尊重，除法院依法宣告合同無效以外，任何機(jī)關(guān)和個人都不能干涉合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的約束效力。因而，對于國企改制合同來說，雖然一方是國有企業(yè)，涉及國有資產(chǎn)，但作為市場經(jīng)濟(jì)體制下的民事行為，也應(yīng)當(dāng)遵守《合同法》及其司法解釋的要求，以自愿達(dá)成的一致意思表示來同等約束改制當(dāng)事人各方。任何一方當(dāng)事人，特別是原改制企業(yè)的主管部門，在沒有充分依據(jù)的情況下，不得隨意否認(rèn)改制的效力。 一些國企改制的相對人如兼并方、購買方，不按照改制協(xié)議的要求及時注入資金，反而將企業(yè)財產(chǎn)進(jìn)行抵押貸款，致使企業(yè)在改制以后沒有能夠獲得“新生”，走出困境。對于這種相對方不完全履行改制協(xié)議的行為，不能以否定改制合同效力的方式來予以糾正，應(yīng)根據(jù)《合同法》的規(guī)定追究相對方的違約責(zé)任，對于違約行為已經(jīng)致使改制合同目的不能實(shí)現(xiàn)時，還可以提請法院解除合同。 實(shí)踐中，也有債權(quán)人以改制沒有經(jīng)過相應(yīng)的批準(zhǔn)和登記手續(xù)而要求宣告改制無效的情況。對此也應(yīng)該嚴(yán)格按照《合同法》的有關(guān)規(guī)定處理。在債權(quán)債務(wù)糾紛案件中，核心是解決債務(wù)的承擔(dān)問題，不應(yīng)在債務(wù)糾紛的訴訟中否認(rèn)改制的效力。對于一些確需經(jīng)有關(guān)職權(quán)部門批準(zhǔn)才生效的改制合同，只要當(dāng)事人補(bǔ)辦審批手續(xù)的，都可以認(rèn)定改制合同有效，并按規(guī)定確認(rèn)改制后債務(wù)承擔(dān)的主體。而對于工商登記手續(xù)的辦理，則屬于履行改制合同的外在表現(xiàn)形式。即使工商機(jī)關(guān)沒有進(jìn)行相應(yīng)登記，只要實(shí)際已經(jīng)完成改制，也應(yīng)當(dāng)按改制合同實(shí)際履行的情況來認(rèn)定改制已經(jīng)完成，不能僅憑缺少登記就認(rèn)為改制沒有履行，更不能因此認(rèn)為改制無效。 三、在處理改制與保護(hù)債權(quán)人利益之間的關(guān)系時，要嚴(yán)格執(zhí)行企業(yè)法人財產(chǎn)原則，堅決糾正借改制逃債的行為。 企業(yè)的財產(chǎn)是企業(yè)對外承擔(dān)民事責(zé)任的擔(dān)保，也是企業(yè)在市場上從事經(jīng)營活動的基本條件。企業(yè)法人應(yīng)該以自己的財產(chǎn)獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任，在經(jīng)過依法清算之前，不得將企業(yè)的財產(chǎn)擅自收回、隱匿或轉(zhuǎn)移。國企改制是對國有資產(chǎn)的一次優(yōu)化配置，其中必然要調(diào)整原企業(yè)財產(chǎn)的權(quán)屬關(guān)系。財產(chǎn)的權(quán)屬發(fā)生了變化，原企業(yè)對外承擔(dān)民事責(zé)任的能力也相應(yīng)改變，有些企業(yè)的法人資格也會因此而消亡，如果債務(wù)的承擔(dān)主體不相應(yīng)改變，債權(quán)就會落空，債權(quán)人的合法權(quán)益就得不到保障。這一點(diǎn)就是產(chǎn)生糾紛的主要源頭，一些企業(yè)也是利用了這一點(diǎn)故意不考慮原企業(yè)債務(wù)在改制后如何承擔(dān)的問題，將債務(wù)留給原企業(yè)來負(fù)擔(dān)，從而達(dá)到逃債的目的。 最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》中就特別強(qiáng)調(diào)了企業(yè)法人財產(chǎn)原則，并由此引申出了債權(quán)債務(wù)繼承原則和債務(wù)隨企業(yè)財產(chǎn)變動原則。凡原企業(yè)法人因改制而消滅的，原企業(yè)的債務(wù)由改制后的企業(yè)承擔(dān)；若在改制的過程中原企業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到新公司的，對原企業(yè)的債務(wù)也要隨資產(chǎn)的變動轉(zhuǎn)由新公司來承擔(dān)。這一原則的確立是對我國法人制度的進(jìn)一步完善，其中包含了若干法人人格否認(rèn)以及營業(yè)轉(zhuǎn)讓理論的內(nèi)容，如該司法解釋第24條、25條之所以要規(guī)定由買受人來承擔(dān)原企業(yè)的債務(wù)，其理論基礎(chǔ)就是源于買受人與原改制企業(yè)的財產(chǎn)混同；再如司法解釋第35條規(guī)定控股企業(yè)因抽逃資金、逃避債務(wù)，致被控股企業(yè)無力償還債務(wù)的，被控股企業(yè)的債務(wù)要由控股企業(yè)承擔(dān)，則是對“揭開公司面紗”理論的直接運(yùn)用。通過這一系列的規(guī)定，防止了借法人有限責(zé)任制度逃債的行為，彌補(bǔ)了我國現(xiàn)行法人制度的不足，也為國企改制糾紛中如何保護(hù)債權(quán)人利益的問題提供了解決方案。 在審判實(shí)踐中，一些企業(yè)在工商登記上手續(xù)不規(guī)范，如兼并完成后并不注銷原企業(yè)，而是直接將原企業(yè)變更為兼并方的子公司或控股公司；有的注銷原企業(yè)后成立的新公司又沿用了原企業(yè)的名稱，并使用原企業(yè)的財產(chǎn)，給債權(quán)人主張權(quán)利帶來障礙；有的企業(yè)在兼并完成后，還用已經(jīng)被注銷的企業(yè)名稱繼續(xù)對外發(fā)生業(yè)務(wù)往來，與債權(quán)人達(dá)成還款協(xié)議，致使債權(quán)人催債無門。這些案件中，工商登記內(nèi)容與企業(yè)改制的實(shí)際情況不符，有的甚至是利用工商登記的不規(guī)范來逃避債務(wù)。因而，從保護(hù)債權(quán)人合法利益的角度出發(fā)，在認(rèn)定改制的實(shí)施狀態(tài)時，應(yīng)尊重企業(yè)改制的客觀過程，不論兼并后是否辦理了原企業(yè)的注銷登記，都應(yīng)當(dāng)視為被兼并企業(yè)法人資格已經(jīng)實(shí)質(zhì)性消亡，如果兼并屬于吸收式合并的，都要由兼并方以其自身的財產(chǎn)，包括其在子公司的股權(quán)來承擔(dān)原企業(yè)對外的債務(wù)。 另外，很多企業(yè)在改制時法律意識淡漠，不通知債權(quán)人就將企業(yè)的資產(chǎn)和負(fù)債任意分配；還有的企業(yè)在進(jìn)行股份制改造時更是只分財產(chǎn)，不管債務(wù)，并且對財產(chǎn)上原來已經(jīng)設(shè)定的他項權(quán)也置之不理，通過有關(guān)登記機(jī)關(guān)擅自予以涂銷，導(dǎo)致債權(quán)人向原企業(yè)主張債權(quán)時的權(quán)利落空，增加債權(quán)人的訴訟成本。在處理這類案件時，特別要注意對債權(quán)人利益的保護(hù)，但也要區(qū)分遺漏債務(wù)和故意逃債的情況。對于改制時遺漏債務(wù)的，要根據(jù)債權(quán)人是否在公告期內(nèi)申報過債權(quán)分別由買受人或原企業(yè)資產(chǎn)管理人來承擔(dān)原企業(yè)的債務(wù)；而對于企業(yè)借改制故意逃債，特別是以原企業(yè)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)成立新公司，而將債務(wù)留給原企業(yè)承擔(dān)的，就要由新公司在接收財產(chǎn)的范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。至于改制過程中擅自涂銷物權(quán)登記的行為雖然屬于登記機(jī)關(guān)的行政行為，但在民商事案件的審判中也可以對這種違法的登記行為不予認(rèn)可，在個案審理時確認(rèn)涂銷登記的行為無效，認(rèn)定合法的權(quán)屬關(guān)系，債權(quán)人仍然應(yīng)有權(quán)對原企業(yè)的財產(chǎn)行使他物權(quán)。 在國企改制中還出現(xiàn)了一種特殊類型，就是企業(yè)以內(nèi)部的某個職能部門或分支機(jī)構(gòu)為單位設(shè)立獨(dú)立法人，并用原企業(yè)的廠房和設(shè)備出資，形成“廠中廠”。原企業(yè)將其負(fù)債資產(chǎn)（而非凈資產(chǎn)）與債務(wù)剝離后投入到新成立的企業(yè)作為資本，從而大大降低了原企業(yè)法人的償債能力。對于這種“廠中廠”的情況，我們認(rèn)為，其性質(zhì)實(shí)際上就是用一個企業(yè)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)設(shè)立新的公司而將債務(wù)留給原企業(yè)的逃債行為，所以，如前所述應(yīng)由新公司在接受財產(chǎn)的范圍內(nèi)與原企業(yè)對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 目前，我國的國企脫困已經(jīng)進(jìn)入了最后的攻堅階段，“十六大”報告強(qiáng)調(diào)，要深化國有企業(yè)改革，進(jìn)一步探索公有制特別是國有制的多種有效實(shí)現(xiàn)形式，大力推進(jìn)企業(yè)的體制、技術(shù)和管理創(chuàng)新。由此可見，國企改制必將繼續(xù)進(jìn)行下去，而且以后的改制將進(jìn)一步納入法制的渠道。